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论建筑工程劳务分包用工浅析 　　论文摘要 目前建筑工程劳务分包用工管理中存在许多乱象。全面了解建筑工程劳务分包用工的特点，厘清相关概念，分清建筑工程劳务分包用工的法律责任是规范用工的前提。为建筑工程劳务分包企业创造良好的外部环境才是规范用工的治本之策。　　论文关键词 建筑工程 劳务分包 劳务分包的用工管理　　建筑工程劳务分包是建筑业发展到一定阶段的必然产物，是建筑业专业分工的必然趋势。随着《建设工程项目管理规范》（GB/T50326-200）、《关于建立和完善劳务分包制度发展建筑劳务企业的意见》等相关规定的颁行，我国建筑行业逐步形成了建筑工程总承包、专业工程分包、劳务分包的工程管理体系，但实践中建筑工程劳务分包制度实施效果并不明显，究其原因，用工不规范是重要原因之一，因此，提高建筑工程的劳务分包用工管理水平是???务之急。　　一、建筑工程劳务分包用工存在的问题　　本文作者针对多年建筑工程管理经验，认为建筑工程劳务分包用工存在以下问题：　　建筑工程劳务分包禁止‘包工头’承包分包业务很早就提出来了，可是‘包工头’带队施工仍然是建筑行业的主要作业形式。承包商不具备相应资质的情况较为普遍，劳务分包流于形式。劳务企业转让、出借资质证书或以收取管理费名义允许他人以本单位名义承接施工作业，帮助总承包企业及‘包工头’逃避政府监管的情况比较严重。很多施工单位为图便利，想一包了事，试图将工程施工过程的风险都推给不具备相应资质的劳务企业或某个自然人，殊不知，一旦产生纠纷，才发现并不能置身事外，出现了“十包九不清”的尴尬。与“包工头”相对应的是大量临时用工的存在。建筑工程的劳动力资源主要来自流动性很大的农民工。这种用工上的临时性导致农民工和劳务企业的劳动合同关系很难确定。一方面农民工权益得不到保障，一旦发生工伤事故，农民工很难维权，因为农民工没有和施工企业建立劳动关系，工资的发放、人员的管理等均由“包工头”负责，农民工发生工伤后很难找到和施工企业存在劳动关系的证据，更有甚者，“包工头”不支付农民工工资卷钱走人，但农民工的弱势地位是相对的，鉴于地域观念和招工形式亲友间的帮带，农民工很容易抱团，发生劳资纠纷后，农民工群体反弹更为激烈，这样会给工程的正常进行带来消极影响。　　二、劳务分包概念辨析　　概念的辨析过程也就是权利义务的区分过程。只有了解劳务分包领域的权利义务关系，才不会陷入误区，这是工程管理的规范化的前提。　　《吕氏春秋·遇合》：“天下之民，其苦愁劳务从此生。”南朝陈徐陵《陈文帝哀策文》：“大禹胼胝，重华腒腊，仰惟劳务，同斯违怿”。从经济学意义来讲，劳务（labourservice）是以活劳动形式为他人提供某种特殊使用价值的劳动。这种劳动不是以实物形式，而是以活劳动形式提供某种服务。　　建筑工程领域的劳务概念有其特定的外延，具体包括：木工作业、砌筑作业、抹灰作业、石制作、油漆作业、钢筋作业、混凝土作业、脚手架作业、模板作业、焊接作业、水暖电安装作业、钣金工程作业、架线工程作业。　　综上，劳务作业分包是指施工总承包企业或者专业承包企业（以下简称劳务作业发包人）将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业（以下简称劳务作业承包人）完成的活动。劳务作业分包的核心内容是从事劳务作业的承包人必须具有相应的资质，承包指向的对象是完成工程分包的劳务作业而不是分包工程本身。　　深刻理解建筑工程劳务分包概念外延的意义在于——建筑工程劳务作业分包的标的是什么，反言之，建筑勘察、设计等是不能作为建筑工程劳务作业进行分包的，另外，作为劳务分包，其内容不能超出劳务分包的范畴，不得具有工程分包的实质性内容，如劳务分包方不包材料、不负责项目技术及管理、不提供关键的设备、如假借劳务分包之名，行工程分包之实，其直接法律后果就是合同无效。　　三、建筑工程领域劳务用工主体分析　　建筑工程领域有权用工主体有哪些呢？以下逐一分析：　　（一）施工总承包、专业承包企业有权直接使用农民工　　根据《关于建立和完善劳务分包制度发展建筑劳务企业的意见》之规定，“施工总承包、专业承包企业用工必须办理社会保险。施工总承包、专业承包企业直接雇用农民工，必须签订劳动合同并办理工伤、医疗、或综合保险等社会保险。”从这些规定可以看出，施工总承包、专业承包企业可以直接雇佣农民工的，但必须签订劳动合同并办理社会保险，也就是说，施工总承包、专业承包企业必须和农民工建立劳动合同关系，而不是劳务（雇佣）关系。　　（二）建筑工程劳务分包企业有权雇佣农民工　　同样，根据《关于建立和完善劳务分包制度发展建筑劳务企业的意见》之规定，“至2008年6月底，所有企业进行劳务分包，必须使用有相应资质的劳务企业。禁止将劳务作业分包给‘包工头’。”国家立法初衷就是试图改变建筑行业对农民工