担保法PPT概要.ppt

（3）抵押合同的内容 A.被担保的主债权种类、数额； B.债务人履行债务的期限； C.抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属； D.?抵押担保的范围； E.?当事人认为需要约定的其他事项； 抵押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。 三、抵押物 （一）不可以抵押的财产 1、国有集体土地所有权 2、集体土地使用权 3、公益法人的公益设施 （公益法人以公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的有效） 4、所有权、使用权不明或有争议的财产（共有财产） 5、依法被查封、扣押的财产 6、依法被确定为违法违章建筑的 （二）可以抵押的财产 1、楼（船、航空器）花 2、房地产（地随房，房随地，新房不随） 3、动产浮动抵押 4、农作物 四、抵押权的生效 （一）抵押合同的生效≠抵押权生效 （二）抵押合同自合同双方依合同生效要件订立后即可生效 （三） 1、不动产抵押：登记是抵押权生效的必要条件 2、其他财产抵押：登记不是生效必要条件，而是对抗要件 【案例一】甲公司将自己100亩土地抵押给建设银行用于贷款担保。在抵押期间内，甲公司与乙公司签订了一份《土地转让合同》约定：合同转让价款为 7000万元（70 万元/亩）； 甲公司承诺： 土地抵押在不影响办理过户手续的前提下办理解押手续并保证该土地不存在任何权利瑕疵，没有被司法机关查封或者被行政机关限制。同时约定：任何一方违约向对方支付合同总价款30%的违约金。银行得知上述情况后，函告甲公司不得擅自转让抵押物；乙公司在支付了2100万元后，要求办理30亩土地的过户手续。甲公司既没有解押、也没有协助办理过户。后甲公司依据《物权法》第191条第2款的规定：“抵押期间，抵押人未经抵押权人的同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外”，向法院起诉，要求法院确认双方签订转让合同无效。 【法院判决】一审法院依据《物权法》第191条第2款的规定，判决合同无效；二审法院认为转让合同并没有损害抵押权人的利益，判决合同有效，并要求双方继续履行合同。 【法律解析】 1、转让合同是债权文书，是物权变动的依据，本身并不能产生物权变动的效力；2、 在不动产抵押状态下，法律并不限制抵押物的合理流转，目的也是发挥物的效益；3、《物权法》第191条第2款的规定的“不得转让”， 是指物权变动，而不是指不能签到合同。如果甲公司不解押的话，将无法办理土地的过户。4、如果债权人银行同意的话，可以办理过户登记，然后将土地以乙公司的名义重新办理抵押。 五、抵押权的实现 1.抵押权实现的条件 债务履行期届满抵押权人未受偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿； 协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 2.抵押权实现的方式 (1)抵押物的拍卖、变卖 抵押物的拍卖、变卖都是以出卖的方式实现抵押物的价值。拍卖是一种特殊的买卖，即竞价形式的买卖；变卖是以拍卖以外的方式出卖抵押物。 第199条 同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿： （一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿； （二）抵押权已登记的先于未登记的受偿； （三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。（不分先后） (2)抵押物的折价 抵押物的折价，是指抵押权人与抵押人协商由抵押权人以确定的价格取得抵押物的所有权。抵押物折价只能于抵押权实现时为之。在抵押权实现之前，当事人不得约定以抵押物折价。 当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效。（该约定属于流质契约，各国法律上一般都有予以禁止）该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。 质 押 （一）动产质押 1、动产质押和动产质权的含义 动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。 提供财产设定质权的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。 动产质权是指质权人（债权人）于债务人不履行债务时，得以其所占有的质物的变价优先受偿的权利。 3. 2、动产质权的设定 （1）质押合同的形式 出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。 （2）