第五章法人辨析.pptVIP

原告诉称：由于B厂一直未办理登记事宜，致使饮料公司不能成立，因此所订协议解除，应退回其40万元。 被告辩称：双方签订协议，缴纳出资，制定章程，成立了董事会，已有一年。即使没有办理登记手续，只是形式方面有欠缺，事实上公司已经成立。而且双方协议中并未规定饮料厂办理注册登记的期限，所以该协议至今仍为有效。原告要求全部退还投资款，属违约行为。 法院认为： 　　只有设立行为符合法定的条件和方式并履行法定程序以后，公司才成立。 　饮料公司一直未登记注册，故未成立。 　　在公司成立之前依法成立的发起协议有效，但由于被告迟延办理登记手续，构成违约，原告有权行使解除权。 　　判决支持原告的诉讼请求。 一、法人成立： （一）法人成立的条件： 只有具备了这些条件，进入法人的设立程序才有意义。 1、依法成立2、有必要的财产或者经费 3、有自己的名称、组织机构和场所 　　符合以上三个条件，再履行设立程序，才可成为法人。 （二）法人设立： 创办法人组织、使其具有民事权利主体资格而进行的多种连续准备行为，是法人成立的前置阶段。 法人设立与法人成立： 　　1、性质不同： 　　2、要件不同： 　　3、效力不同： 法人设立的原则1.自由设立主义： 　放任主义，国家不加任何干涉和限制。 2.特许设立主义： 　需专门法令或国家特别许可才能设立。 3.行政许可主义：核准主义 　　除应符合法定条件外，还要经过主管行政机关的批准。 4.准则设立主义：登记主义 　　法律预先规定法人成立的条件，只要符合条件，无须经过主管部门批准，就可直接到登记机关办理登记。 5.强制设立主义： 　　国家以法律规定某种行业或某种情况下必须设立一定法人组织。 我国法人的设立原则 1.企业法人： 　　　一般采准则设立主义，个别采许可设立主义 2.机关法人： 　　  机关法人的设立，取决于宪法和相关组织法的特别规定，采特许设立主义。 机关法人自成立之日起，即具有法人资格 3.事业单位法人： 需依法律和行政命令的规定，采特许设立主义。自成立之日起，具有事业单位法人资格。 4.社会团体法人： 　　  有采特许设立主义，需要按照国家法律和行政命令的规定来设立，如妇女联合会、工会、团组织等； 　　也有采行政许可主义，即法人的设立需要经过业务主管部门审查同意，然后向登记机关申请登记才可成立，如各种协会、学会等。 （三）法人设立的条件： 人 财 行为 （四）法人设立的民事责任： 二、法人的变更 （一）组织机构的变更： (1)法人的合并：新设合并、吸收合并 (2)法人的分立：新设分立、派生分立 （二）责任形式的变更：  有限责任公司、股份有限公司互换 （三）法人性质、活动范围、财产、名称、住所、隶属关系等变更 法人变更应变更登记并公告。 三、法人的终止（一） 概念和原因　　从法律上消灭法人作为民事主体的资格。 原因：　　　1.依法被撤销 　　　2.自行解散 　　　３.企业法人破产 　　　４.其他原因 （二）法人的清算：  法人消灭时，由依法成立的清算组织依据其职权清理并消灭法人的全部财产关系。 《民法通则》T40“法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。“ T47：”企业法人解散，应当成立清算组织，进行清算。” 　　　　　清算是法人终止的必经程序。 企业法人：破产清算、非破产清算。 　　破产清算的清算组织，其成员由主管机关或法院从企业上级主管部门、政府财政部门等有关部门和专业人员中指定。 清算组织的主要任务: 了结现务、收取债权、 清偿债务、移交剩余财产 　 清算终结，由清算人办理注销登记并公告。 　　完成注销登记和公告，法人即归于终止 四、法人的登记 成立登记：生效效力 其他登记：对抗效力 复习思考题： 1.试析法人的本质。 2.试述法人与自然人的民事权利能力的区别。 3.试述法人的民事行为能力。 4.试析法人超越经营范围的行为的效力。 5.试述法人的清算。 甲厂研制和生产医用卫生杯投入市场后，销量很好。丙厂印发数百份“公告”称：甲厂生产的医用卫生杯积压了1０0万只，倾销失效、半失效产