09万国案例文书班陈的璐琼论述题讲义.doc

案例文书题之论述题 陈璐琼 第一部分 行政法论述题 一、历年论述题中行政法的分布： 年份 题目 题型 学科 考点 2003 交警执法 材料题 行政法 行政合法性和合理性 2006 政府毁约 材料题 行政法 依法行政和信赖保护原则 2007 行政许可 材料题 行政法 行政许可的合法性和信赖保护原则 二、行政法论述题的基本思路和价值取向 对于行政法，必须强调“国家权力”行使的“合法性”，包括实体法上的授权和程序法上自然公正，具体到行政法 为“依法行政”原则等。本质上该题是要评价该国家权力的行使的正当性。分三个角度：合法、合理和正当程序！ “法不禁止即自由(公民)”Vs “法不授权就越权（国家机关）” 三、行政法论述题的案例预测 【案例】 董某的父亲 1947 年从某建业地产公司购买了位于上海市岳阳路 204 号房产(现为岳阳路 200 弄 14 号)。1947 年 9 月 1 日至 1968 年 7 月 16 日，董家实际居住该房屋。“文革”期间，购买该房产的原始资料大部分先后灭失；后董某了 解到有关档案在上海市 B 区房屋土地管理局处有保存，但因档案信息当时属于不公开范围而无法查询。2008 年 1 月 20 日，上海市政府发布 19 号政府令《上海市政府信息公开规定》，同年 5 月 1 日施行。该规定第 3 条规定，除依该规定 第 10 条所列依法免予公开的(如涉及国家秘密、商业秘密或个人隐私的信息)外，凡与经济、社会管理和公共服务相关 的政府信息，均应予以公开或依申请予以提供。该规定第 7 条规定，公民、法人和其他组织有权依据该规定规定，要 求政府机关向其提供有关的政府信息。董某于 5 月 10 日委托其律师前往 B 区房地产管理局档案科口头申请查阅，被工 作人员拒绝；其律师请求出具“拒绝查询”的书面意见，请求为其办理正常的查阅登记手续，得到的答复是：“经工作 人员查询，该处房产现并非董某所有，所以无须登记”。 5 月 20 日，董某律师通过快递方式向 B 区房地产管理局送交了要求查阅的书面申请，15 个工作日后，该区房地产 管理局档案中心作出回复：“因该处房屋原属外产，已由国家接管，董某不是产权人，故不能提供查阅。”该区房地产 管理局档案中心作出此回复的法律依据是 1998 年上海市人民政府发布的《上海市房地产登记材料查阅暂行规定》，其 中规定“只有房屋所有权的权利人或其代理人才可查阅与房产有关的原始凭证”。董某认为自己依法享有的信息查询权 受到侵犯，应依法获得救济。请谈谈你对此事的看法。 作为一名法律职业者，请你谈谈对此问题的认识和思考。 答题 要求： 运用你所掌握的法学知识和相关的社会知识阐述你的观点和理由； 说理充分，逻辑严密，语言流畅，表述准确； 答题文体不限，字数不少于 500 字。 小提示：此“模式”的应用领域是案例中的行政行为的做出是“不合法或者不合理了行政相对人的利益。”，并且损害 根 据“法治”理念，“依法行政”的“正当程序原则、信赖保护原则和比例原则”是要一个一个的列明并且结合案例进 行评价。 四、行政法论述题的知识储备 国务院颁布《全面推进依法行政实施纲要》，第一次较为详尽地提出了行政活动的基本原则。包括合法行政、合理 行政、程序正当、高效便民、诚实守信、权责统一六项，这里由于论述题论述的需要，简化为三个基本原则。 （一）合法行政原则： 行政机关的活动必须符合法律的规定，不得与法律的相抵触。合法行政是所有行政活动必须遵循的首要原则，其他原则都可以被理解为这一原则的扩展与延伸，与这一原则相比，其他原则都处于从属、补充的地位。 合法行政原则的含义主要包括法律保留与法律优先两个方面。 1．所谓法律保留，指的是所有行政活动均只能在法律授权的范围内进行。法律保留的具体含义包括： （1）依法只能由法律规定的事项，行政机关除非获得授权，否则不得对此做出任何规定； （2）在没有立法文件进行规定的情况下，行政机关不得做出影响公民、法人和其他组织权利义务的行为。法无授权即禁止。 2．所谓法律优先，指的是所有行政活动均不得违背现有法律的规定。法律优先的具体含义包括： （1）行政机关制定的任何文件、作出的任何决定都必须符合现有法律的规定，不得与其相抵触； （2）对于法律授予的职权，行政机关应当严格按照法定的程序、在法定的范围内行使； （3）对于法律规定的义务与职责，行政机关应当积极有效地履行或执行。 （二）合理行政原则 所谓合理，即合乎理性。合理行政原则指的是所有行政活动，尤其是行政机关根据其裁量权做 出的活动，都必须符合理性。法律原则中所讲的合理，指的是符合最基本的、最起码的理性，而不是十全十美的、尽善尽美的理性，即 符合一个理智健全的人所应当达到的合理与适当即可。“科学公理和社会公平”。 具体而言，合