IPO法律尽职调查的.doc

IPO法律尽职调查④发起人如以非货币认购股份有限公司注册资本的，是否就拟出资资产履行了必要的评估、审计手续，是否足额缴纳了注册资本并由验资机构出具验资报告；如以货币认购股份有限公司注册资本的，还应查验该资金来源是否合法合规。 ⑤创立大会召开的具体情况。 ⑥是否依法办理股份有限公司设立登记并取得企业法人营业执照。 （2）如为有限公司变更股份有限公司的，则至少应查验其是否满足《公司法》关于设立股份有限公司的条件，有限责任公司关于整体变更为股份有限公司的董事会、股东会决议、作为折股依据的审计、评估报告等文件外，还应当查验在变更设立为股份有限公司之前，有限责任公司股东之间及有限责任公司股东与有限责任公司之间是否签订过其他与股份有限公司的性质及运行有冲突的协议或安排，如对赌协议或对赌安排。如有，该等协议是否已经被有效地终止。 （3）如为以募集方式公开发行股票设立股份有限公司，应查验发行人是否取得中国证监会关于公开募集的核准文件，招股说明书，承销协议，发起人与银行签署的代收股款协议，认股书，验资报告，创立大会公告，创立大会会议资料、送达回执、签到簿、代理出席的委托书（如有）、会议记录、创立大会决议，公司登记文件等。 （4）根据原国家体改委出台的《股份有限公司规范意见》，1992年5月至1994年7月1日期间，有相当数量的股份公司以定向募集方式设立。该意见允许发行一定的内部职工股。在2006年1月1号新《公司法》实施之前，由于股份公司设立须获得省级以上人民政府批准，定向募集股份公司也是经过有关部门审批才设立的，但是大量的定向募集股份公司没有严格遵守向内部职工按照一定比例发行股份，要么超范围发行，要么超比例发行，最终的结果导致股份公司的股东人数超过二百人，即超过现行《证券法》、《公司法》关于公开发行人数的最低限度。而该等公司不是经过中国证监会审批的，并不符合现行《证券法》的规定，所以中国证监会在2012年9月份颁布了《非上市公众公司监督管理办法》，并于2013年1月1日正式实施。 该办法实际上给予现实生活中数量较多的股东人数超过二百人的股份公司一线光明。该办法明确规定，股东超过二百人的股份有限公司只要符合该办法规定的条件，经中国证监会确认属于非上市公众公司，在符合首发上市条件的情形下，是有可能首发上市的。 如为股东人数超过200人的非上市公众公司，则应根据当时有效的法律规范，如《股份有限公司规范意见》等，查验股份发行包括发行内部职工股是否获得批准；股份是否获得确认，是否托管，保荐机构、审计师、律师对股份形成过程相关事实及法律问题发表核查意见，省政府出具确认意见等。 在此需要说明的是：在有限责任公司整体变更股份有限公司时，有些公司与财务投资人之间存在对赌协议等不符合监管要求的特殊安排。虽然2012年最高人民法院以再审判决使得某投资公司诉甘肃某公司对赌条款案得以最终解决，似乎给财务投资人一线光明，但是中国证监会作为审核部门不允许拟上市公司存在对赌安排。因此，律师应当在变更股份公司时审慎核查是否存在类似情形，如存在立即终止或解除协议，以保证自变更为股份公司之日起，股权清晰，不存在特殊安排。 2、发行人以股份有限公司名义开展活动的期限 股份公司设立之日起满三年才可以申请公开发行股票，当然还要满足各种条件。那么三年从什么时间起算呢？应该是获得设立时的企业法人营业执照那一天起计算。根据设立股份公司的方式不同，应当进行如下查验：通过核查发行人企业法人营业执照、公司章程、工商档案、公司历年股东大会、董事会会议资料及决议、业务合同、纳税申报表、财务报表、审计报告、访谈工商、税务等有关机构及公司董监高，确认发行人如为以采取发起设立方式设立的股份有限公司，则其已以股份有限公司名义持续开展业务活动的期限超过三年；如由有限责任公司整体变更为股份有限公司的，则应查验有限责任公司的设立时间是否已满三年，其整体变更是否按照经审计确定的原账面净资产折股、是否存在按照评估值调帐处理以及在近三年内的经营是否具有持续性；如发行人持续经营时间不满三年的，经办律师应查验发行人设立为股份有限公司的时间及发行上市是否获得国务院豁免其三年业绩的批准。 3、注册资本缴纳及用作出资的财产过户情况 核查发行人设立及历次增资扩股完成后的企业法人营业执照、合资格的验资机构出具验资报告、工商登记档案、比对资产评估报告与发行人财产清单、资产交接确认清单、商标、专利及著作权转移证明、访谈审计师等足以证明发起人或股东以非货币的出资财产权已经转移发行人的支持性文件。 查验并确认发起人或股东已投入发行人的资产产权关系是否清晰；用以出资的资产来源是否合法合规、是否设定了抵押、质押等财产担保；发起人或股东用以出资的财产是否设定有其他第三方权益，该等资产是否存在其他权利瑕疵或重大权属纠纷。 涉及到第三方权利的，如以股权