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论个人合伙制度困境及对策 　　摘 要 个人合伙制度因合伙组织自身人合性、资合性，个人利益、群体利益相冲突，且合伙人契约意识不强，合伙协议不完备，现行立法不完善等原因，导致个人合伙制度陷入僵局。合伙组织对内缺乏管理及财务体制导致清算、诉讼维权困难等问题。在实践中，看似简单的个人合伙案件却常让法官无从下手，甚至消极回避。而且《中华人民共和国民法总则》已经废除个人合伙制度。本文通过对个人合伙困境产生原因，表现的分析，结合司法实践，综合考虑废除个人合伙制度的可行性 关键词 个人合伙制度 合伙人 合伙协议 作者简介：王卫琴，浙江天和天律师事务所 中图分类号：D922.29 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.05.165 一、问题的提出 本文的提出源于一个案例。甲与乙合伙向丙承包了某建设工程，承包协议上载明甲乙合伙向丙承包工程，其中甲占合伙股份60%，乙占合伙股份60%。工程完工后，甲起诉丙要求支付工程款，但被告丙辩称工程款已经全部支付给乙，要求法院驳回原告甲的诉讼请求 法院审理认为甲乙合伙承包工程，乙有权对外发生法律行为包括领取工程款，现丙已将全部工程款支付给乙，故法院对甲的诉讼请求不予支持，对于甲乙之间内部承包事务，与被告丙无涉，甲可另行主张权利 该案的裁判，显示了个人合伙制度中弱势合伙人权利维护之难，甲乙没有签订合伙协议，对具体执行事宜没有进行规范，对外没有向丙指定领款人，在这种情况下乙未经甲同意，擅自领走了工程款，甲无法再向丙行使要求支付工程款的权利。而对内工程款如何清算，以及清算后，在款项已经被乙全部领走的情况下，甲是否能执行到属于其的工程款都是难解之题 事实上，个人合伙作为一种立法者为顺应当时社会发展而制定的强制性法律制度，现已经陷入进退维谷的困境 二、个人合伙的定义 根据民法通则规定，个人合伙是指“两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”，其区别于其他经营体主要在于：1.系由两个以上自然人组成；2.组成基础系合伙协议；3.各合伙人地位平等，共同经营；4.合伙人对合伙债务承担无限连带责任。基于以上特点，个人合伙相应具备了启动简单，便于发挥个体能力，促进资源共享，灵活性强等优势。但实践操作中，个人合伙案件却常让法官感到棘手，甚至无从下手，消极回避 三、个人合伙陷入困境的法理分析 （一）人合与资合的趋向性分离 个人合伙形成的前提即是人合性，以合伙人之间的高度信任为纽带，促使合伙组织成立且良性运转。各合伙人地位平等，共同参与经营，且均有权代表合伙组织对外处理合伙事务。然而共同经营的立意虽然美好，但实际操作中却存在重重阻碍。若合伙组织组成简单，各合伙人共同经营管理尚能操作，但若合伙组织规模较大，考虑到执行成本及执行效率，就需要推举负责人进行经营及执行。而其他合伙人未亲自参与经营管理，则逐步脱离合伙事务，人合性减退，资合性凸显。而且个人合伙中，各合伙人享有平等权利，在决定合伙事务时，无论投资多少，均享有相同的表决权，人合与资合彻底矛盾。导致个人合伙陷入困境正是源于个人合伙的前提是人合性，而经营组织又天然带有资合性的特性，人合与资合相矛盾摩擦，个人合伙自然难以维持 （二）个人合伙协议内容不全面甚至无书面合伙协议 虽然合伙协议是个人合伙的基础，更是纠纷时法院裁判的基本依据。但是实践中，因为个人合伙的人合性，启动之初往往合伙人之间高度信任，契约意识不强，往往会忽略签订内容全面的个人合伙协议的重要性，事实上合伙组织不签订书面合伙协议，仅就重要内容进行口头约定的情况普遍存在。而一旦人合性破裂，个人合伙产生纠纷，合伙协议作为法院裁判的最基本依据，若双方?]有内容全面的合伙协议，案件就会变得棘手，甚至陷入僵局，且不利于保护弱势合伙人的利益。如本文案例中的情况，如果甲乙之间签订完备合伙协议，就领取工程款问题进行具体规定，并向丙指定领款人，则乙就无权避开甲，擅自向丙领取工程款，从而避免之后的纠纷，保证各方权益 （三）立法缺乏明确具体规定 关于个人合伙立法仅分布在民法通则及民通意见之中，且条款较少，内容非常不全面，仅就个人合伙的基本框架进行了规定，对于实践中经常遇到的诉讼主体问题，合伙组织成立要件、合伙组织终止与清算问题均未做明确规定。而个人合伙因其人合性，启动简易性，所以广泛存在于实践中，且一般联营、合伙企业会遇到的问题个人合伙也都会遇到，但个人合伙并不能适用前述两种类型的法律规定，其本身立法又滞后且不全面，导致实践中许多个人合伙问题无法可依，无从下手 四、实践中存在的问题 （一）合伙体内部管理体制松散 个人合伙源于人合，合伙初期，各合伙人相互信任，往往会忽略合伙体内部管理体