建设工程施工合同管理03.docVIP

第3章 建设工程施工合同管理概述 3.1建设工程施工合同在建设项目管理中的地位和作用　合同在建设项目管理过程中的地位和作用主要体现在如下三个方面：合同是建设项目管理的核心任何一个建设项目的实施，都是通过签订一系列的承发包合同来实现的。施工合同是承发包双方义务、权利的法律基础合同是处理建设项目实施过程中各种争执和纠纷的法律证据　　加强建设工程合同管理的现实意义建工程合同管理 如上图3-1所示以合同签订为界，将合同管理过程划分为合同制定阶段的管理和合同实施阶段的管理。 合同制定阶段的管理，主要包括从承包商资格预审、编制投标文件、投标、评标、合同谈判到确定承包商的整个过程中涉及合同条件和内容准备的相关管理活动。可能涉及投标人清单的编制和批准、合同条款、投标人须知的编制、开标、评标、合同授予、移交文件等内容和程序。 合同实施阶段的管理，是指合同签订以后对合同执行情况进行管理，以确保合同当事人的工作按合同约定的范围、计划、支付条款等程序和规则来完成，同时也包括双方对合同交底、履行、变更及索赔等的管理，直至合同关闭。 3.3.4建设工程施工合同管理的基本原则 按照合同法和合同管理实践，不论是订立合同、确定合同的效力，还是履行合同、变更和终止合同，还是追究当事人的违约责任，都需要遵循一些基本原则。这些原则，也是合同法的基本原则，主要包括平等原则、合同自由与国家适当干预相结合原则、公平原则、诚实信用原则和合同第一性原则等。 1．平等原则 在经济关系中，当事人以平等的民事主体出现，不是领导与被领导、隶属与被隶属、管理与被管理的行政法律关系。平等原则体现在合同订立时，也体现在合同履行、承担违约责任以及处理合同纠纷等各方面。 2．合同自由与国家适当干预相结合原则 （1）合同自由原则的含义 合同自由是市场经济运行的基本原则之一，也是一般国家的法律准则。合同法第4条规定，当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预；合同自由原则，又称当事人意思自治原则，是指当事人根据自己的利益需要自主地决定是否签订合同，自主地选择缔约伙伴，自主协商合同的主要条款和解决合同争议的方式。任何一方不得将自己的意志强加给对方，任何单位和个人不得非法干预。 （2）国家适当干预原则的含义 合同都是在一定的法律背景条件下签订和实施的，国家适当干预原则的主要要求是： 1）合同不能违反法律。 2）法律保护合法合同的签订和实施。 3．公平原则 双方当事人权利和义务的公平原则，贯穿于整个合同行为过程中。主要表现为： （1） 在订立合同时，双方当事人应当公平地确定合同的每—个条款，使之充分反映等价交换的要求，履行的条件也应当公平，不允许签订对一方有利而对对方不利的合同。 （2）对于显失公平的合同，合同成立、生效后，完全履行之前， 法律也允许利益受到损害的一方当事人请求人民法院、仲裁机构变更或者撤销，从而保护该当事人的利益。 （3）在合同履行过程中，若发生情势变更，使合同内容显失公平的，法律允许当事人依法变更或者解除合同。 （4）一方违约应当承担违约责任，以弥补守约方所遭受的损失，这同样也体现了公平的原则。 （5）公平原则明确了法院或者仲裁机构在维护当事人对等或者等价给付方面所具有的职责和权限，它们有权在合同违背公平原则的情况下，通过变更、撤销或确认合同无效等方式维护合同的公平。 4．诚实信用原则 合同的签订和顺利实施是基于参与合同各方紧密协作、互相配合、互相信任的基础之上的。具体来说，诚实信用原则主要有以下内容： （1）在订立合同时，应诚实坦白，不允许有任何欺诈行为； （2）在履行合同过程中，要诚实守信，以善意方式行使权利和履行义务； （3）诚信原则要求平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾； （4）诚实信用原则要求在法律与合同缺乏规定或规定不明确时，司法审判人员或者仲裁人员应依据诚信、公平的观念，准确解释法律和合同内容。 5．合同第一性原则 在合同所定义的经济活动中，合同是第一位的，作为双方的最高行为准则，任何工程问题和争执首先都要按合同解决，只有当法律判定合同无效，或争执超过合同范围时才按法律解决。所以在工程建设中，合同具有法律上最高优先地位。 3.4目前建设施工合同管理中存在主要问题 合同双方法律意识淡薄，其主要表现在：少数合同有失公正。同文本不规范。合同严重扰乱了建筑市场秩序。建设施工合同履约程度低违约现象严重。合同索赔工作难以实现。违法承包人利用其它承包商名义签订合同或超越本企业资质等级签订合同。违法签订转包、分包合同。不重视合同管理体系和制度建设专业人才缺乏是影响建设项目合同管理效果的一个重要因素。不重视合同归档管理，管理信息化程度不高，合同管理手段落后。