司法令状本质的思考.pdfVIP

甘甫政 帷成人教育誉优拳教 2007 年 ‘月 J ou rn al of A du lt E d u cat ion of Gan su J un . 20 07 第 3 期( 总第 66 期 } Polit ical s cien ce an d Law l瑕t it ute No. 3 (Gne er a l No. 66 ) 司法令状本质 的思考 陈初强 (湘潭大学 法学院，湖南 湘潭 4 0)5 摘 要 : 建立司法令状制度是 当前学界的主流，但 司法令状的功能真知大家所 宣传 的那么强大吗? 司法令状的本质到 底是什么? 而且令状制度本身也并非是万能的。它在理论层而和实践层而也具有局限性 ，我们对此应 当有足够的认识 。 关键词 : 司法令状; 令状主义; 本质 ;合理性 中图分类号 : DFS 文献标识码 : A 文章编号: 009 一7759(2007) 03一0023一03 处于一个非常尴尬 的地步 ，在理论 中，并没有对该条款作 出 一 、司法令状的历史发展 令人信服的解释;在司法实践中，司法部门似乎没有也不可 令状起源于盎克鲁一撒克逊王 国。它最初 只不过是 国 能完全地得到贯彻 ; 在立法上 ，也缺少妥 当的制度来保 障该 王、教皇或其它统治者便利处理 日常事物 的一种文书 ，随后 条款的实施 。 在英格兰发展成 了强有力 的行政管理工具 ，到亨利二世时 司法令状通常被认为是刑事诉讼所专有 ，而基本不会在 期 ，作为行政管理工具的令状逐渐司法化 ，被赋予了控制司 民事和行政领域被提起 ，事实上 ，这是一种误解 。因为从美 法管辖权的功能，司法令状也就顺应而生川。司法令状种类 国宪法第 四修正案 的原文来看 ，其并没有被限制在刑事诉讼 繁多，主要包括搜查令状 、扣押令状 、逮捕令状 、监听令状 、人 领域 ，那当然在其他领域也应 当可 以适用 ，从该条款的历史 身检查令状和强制采样令状等 。现代侦察 常用 的搜查令状 发展来看，也没有单一地被限制于刑事诉讼领域，它针对 的 和扣押令状则出现于 6 世纪，英 国当时的盗窃犯罪猖撅是 是政府所有的搜查和扣押都应当是合理的。明确 了司法令 其 出现的主要原因。因为 当时签发司法令状 的主要 目的是 状的适用范围后 ，我们再来分析 ，为什么司法令状 的本质在 为了由告发者或治安官执行搜查任务，其功能是为了控制犯 于行为合理性，而不是通常所理解 的 “所有的搜查和扣押都 罪，而非实现正当程序 。因此 ，有人说 ，治安法官签发令状 的 应当有令状 ，所有的搜查和扣押有可能的理 由，否则 ，所得非 行为与其说是保护犯罪嫌疑人 ，不如说是方便执行官川 。等 法证据应当排除”。 到美 国权利法案批准实施 以后 ，司法令状 的春天就来到了。 司法令状要求可能 已经在 目前的刑事诉讼领域获得 了 一致 的支持 ，所有人( 至少是绝大部分人) 都呼吁，除紧急情 二 、行为合理性一 司法令状的本质 况外 ，没有令状 的搜查和扣押是非法 的，其获得 的证据应作 自美国 79 年 2 月 5 日批准生效的宪法第 四修正 为非法证据而排除。因为这将极有可能导致公权力对公 民 案 ，刑事程序 中要求司法令状 的观点便成为主流。美 国宪法 权利的非法侵害，司法令状确实具有这个功能，但其功能真 第 四修正案规定 :人 民的人身、住宅 、文件和财产不受无理搜