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第五章 外商投资法 第一节 外商投资企业法 一、外商投资企业概述 （一）概念 指外国投资者经中国政府批准，在中国境内投资举办的企业。 外商直接投资举办 外国私人投资举办 中国企业 （二）外商投资企业的种类 1、中外合资经营企业（有限公司） 2、中外合作经营企业（有限公司、合伙企业） 3、外资企业（外商独资经营企业） 4、中外合资股份有限公司 （三）外商投资企业的出资 1、出资方式 （1）现金（外方：外币，中方：人民币） （2）实物 外方：机器设备为主；中方：厂房、建筑物、辅助设备等。 外方实物必须符合： 1）为企业生产所必须； 2）作价不得高于同类机器设备当时的国际市场价格。 （3）场地使用权：仅限于中方。 （4）工业产权、专有技术 外方的工业产权、专有技术必须符合下列条件之一： 1）能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率； 2）能显著节约原材料、燃料、动力。 （5）其他财产权 国有企业的经营权、国有自然资源的使用经营权、公民或集体组织的承包经营权、公司股份等。 （6）人民币利润 经审批机关批准，外国投资者可以用从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。 2、出资比例 中外合资企业、中外合作企业（法人）、中外合资股份公司：外国投资者的出资比例不低于注册资本的25％。 外资企业：全部由外国投资者投入。 中外合作企业（合伙）：外国投资者的出资比例由商务部规定。 对外国投资者的出资比例低于25％的，应进行审批和登记，颁发加注“外资比例低于25％”的批准证书和营业执照。 3、出资期限 不同于《公司法》股东出资期限的规定。 外商投资企业一次性缴付出资的，投资各方应当自营业执照签发之日起6个月内缴清；合同中规定分期缴付出资的，投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资的15％，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。 投资各方未能在规定期限内缴付出资的，视为自动解散，批准证书自动失效。 二、中外合资经营企业法 （一）中外合资经营企业的特点 1、外方为外国公司、企业、其他经济组织或者个人，中方为公司、企业或者其他组织； 2、中外合营各方共同出资、共同经营，按出资比例共担风险、共负盈亏（外方出资一般不低于25％）； 3、组织形式为有限责任公司，董事会为最高机构； 4、属于中国企业法人。 （二）中外合资经营企业的设立 1、设立条件 （1）积极条件：符合国家指导外商投资方向的规定和外商投资产业指导目录的规定； （2）消极条件：1）有损中国主权的；2）违反中国法律的；3）不符合中国国民经济发展要求的；4）造成环境污染的；5）签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。 2、审批机关：商务部或者省级人民政府。 3、法律程序 （1）中外合营者共同向审批机关报送有关文件； （2）审批机关审批：3个月； （3）办理工商登记：1个月内申请工商登记。 （三）中外合资经营企业的注册资本与投资总额 1、注册资本 注册资本为合营各方认缴的出资额之和，应符合公司法关于有限公司注册资本最低限额的规定。 外国合营者的出资比例一般不得低于25％，合营期限内不得减少注册资本。 2、合营企业的投资总额 由注册资本和借款构成。注册资本和投资总额之间应保持合理的比例关系。 （1）投资总额在300万美元以下（含300万美元）的其注册资本到少应占投资总额的7／10。 （2）中外合资经营企业的投资总额在300万美元以上至1000万美元（含1000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的1／2，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元。 　　（3）投资总额在1000万美元以上至3000万美元（含3000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的2／5，其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元。 （4）投资总额在3000万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的1／3，其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元 （四）中外合资经营企业的组织机构 1、董事会：最高权力机构 （1）成员 不少于3人，任期4年，可以连任，名额由合营各方参照出资比例协商确定。董事长和副董事长分属合营各方担任。 （2）会议 董事长召集，每年至少召开一次，应有2/3以上董事出席。 下列事项，必须由出席会议的董事一致通过： 1）合营企业章程的修改 2）合营企业的中止、解散 3）合营企业注册资本的增减 4）合营企业的合并、分立。 2、经营管理机构 设总经理1人，副总经理若干（合营各方分别担任）。 负责合营企业的日常经营管理工作。 案例：美籍华人赵某2008年来中国考察访问，决定在中国投资办实业。2008年，与某电子厂达成协议，共同建立福泰电子有限责任公司。合营合同中约定： 双方共同投资建立（中外合资）福泰电子有限公