第五章 合同变更和转让.ppt

合同法 第五章 合同的变更和转让 一、合同的变更 二、合同的转让 重难点 合同变更的条件和法律效力 债权让与的要件和效力 债务承担的要件和效力 一、?合同的变更 （一）概念和特征 主体不变，内容变更 变更前后的合同关系具有同一性。 （二）变更的条件 原已存在有效的合同关系 有合同内容发生变化 合同的变更须经当事人协议或以法律直接规定及裁决机构裁决，有时依形成权人的意思表示 （三）变更后果——无溯及力 合同未变更的部分继续有效 合同的变更不影响当事人要求赔偿损失的权利 二、合同的转让 （一）债权让与 1、债权让与的要件 （1）让与人与第三人达成债权让与合同（无因性） 适用要约承诺规则 （2）通知债务人 债权人是谁——债权发生转移了没有——以让与合同的效力为准 债务人向谁履行——以通知事实为准 二、合同的转让 （一）债权让与 2、债权让与的后果 （1）在让与人与受让人之间——“从权利”随之转移，但是“专属”于债权人自身的从权利除外。【81】 随同债权移转而一并移转的从权利包括：担保物权、保证债权、定金债权、优先权、形成权、利息债权、违约金债权和损害赔偿请求权。 （2）受让人与债务人之间 （1）抗辩延续【82】 因抗辩权发生争议，让与人（原债权人）列为“诉讼第三人”【合同法解释（一）27】 （2）抵销权延续 要点：1、通知债务人；2、债务人债权到期； 司法考试链接 1、【2004-3-（二）55】乙公司欠甲公司30万元，同时甲公司须在2000年9月20日清偿对乙公司的20万元货款。甲公司在同年9月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。同年9月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。下列说法哪些是正确的？ （ BC ） A.甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月24日生效 B.乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30 万元的义务 C.乙公司于9月24日取得20万元的抵销权 D.丙公司可以就30万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任 司法考试链接 2、（2010-3-57）甲向乙借款300万元于2008年12月30日到期，丁提供保证担保，丁仅对乙承担保证责任。后乙从甲处购买价值50万元的货物，双方约定2009年1月1日付款。2008年10月1日，乙将债权让与丙，并于同月15日通知甲，但未告知丁。对此，下列哪些选项是正确的？ （　AB ） A.2008年10月1日债权让与在乙丙之间生效 B.2008年10月15日债权让与对甲生效 C.2008年10月15日甲可向丙主张抵销50万元 D.2008年10月15日后丁的保证债务继续有效 二、合同的转让 （二）债务承担 1、债务承担的要件 （1）让与人（债务人）与第三人订立债务承担合同 （2）征得债权人的同意 说明：合同成立，尚未表态——效力待定——债权人同意——自始有效——债务自始转移； ——债权人拒绝——自始无效——债务从未移转 （3）债务承担具有无因性 2、债务承担的后果 （1）转让人与承担人之间——“从债务”随之转移，但该从债务“专属于原债务人”的除外。 （2）债权人与承担人之间——抗辩权延续 【解释（一）28，原债务人列为诉讼第三人】 司法考试链接 3、（2011-3-14）2011年5月6日，甲公司与乙公司签约，约定甲公司于6月1日付款，乙公司6月15日交付“连升”牌自动扶梯。合同签订后10日，乙公司销售他人的“连升”牌自动扶梯发生重大安全事故，质监局介入调查。合同签订后20日，甲、乙、丙公司三方合意，由丙公司承担付款义务。丙公司6月1日未付款。下列哪一表述是正确的？ （ C ) A.甲公司有权要求乙公司交付自动扶梯 B.丙公司有权要求乙公司交付自动扶梯 C.丙公司有权行使不安抗辩权 D.乙公司有权要求甲公司和丙公司承担连带债务 二、合同的转让 （三）债权债务的概括承受 1、当事人约定（对方同意） 注意：特殊情况——旅游合同 除合同性质不宜转让或者合同另有约定之外，在旅游行程开始前的合理期间内，旅游者将其在旅游合同中的权利义务转让给第三人，请求确认转让合同效力的，人民法院应予支持。【旅游合同意见11】 2、法律直接规定——法人合并、分立 （四）不得转让的合同债权、债务 1、当事人约定不得转让的债权、债务 2、根据合同性质不得转让 A、基于“人身信任”所生之债权、债务；B、不作为债务以及所对应的债权；C、基于家庭身份所生的债权以及债务；D、基于社会身份所生的债权、债务；E、人身损害所生之债权与债务；F、劳动工资债权、债务 3、根据法律规定，不得转让的债权、债务 司法考试链接 4、（2002-3-(2)44）下列哪些合同的转让是不合法的? （ ABD ） A．甲公司与韩国乙公司举办中外合资企业