第八章 国际私法PrivateInternationalLaw.pptVIP

国际私法 Private International Law 第八章 冲突法的一般问题 识别的一般过程 第一节 识 别 第一节 识 别 第一节 识 别 第一节 识 别 第一节 识 别 第一节 识 别 第一节 识 别 第一节 识 别 常见的发生识别冲突的问题及其过程 第一节 识 别 第一节 识 别 第一节 识 别 第一节 识 别 第二节 反 致 第一节 反 致 第一节 反 致 第一节 反 致 第一节 反 致 第二节 反 致 第二节 反 致 第二节 反 致 第二节 反 致 第二节 反 致 第二节 反 致 第二节 反 致 第二节 反 致 第二节 反 致 第二节 反 致 第二节 反 致 第一节 反 致 第一节 反 致 随堂练习 随堂练习 随堂练习 随堂练习 第三节 法律规避 第六节 法律规避 第三节 法律规避 第三节 法律规避 第三节 法律规避 第三节 法律规避 第三节 法律规避 第三节 法律规避 第三节 法律规避 第四节 公共秩序保留 第四节 公共秩序保留 第四节 公共秩序保留 第四节 公共秩序保留 第四节 公共秩序保留 第四节 公共秩序保留 第四节 公共秩序保留 第四节 公共秩序保留 第四节 公共秩序保留 第四节 公共秩序保留 第四节 公共秩序保留 第五节 外国法内容的查明 第五节 外国法内容的查明 第五节 外国法内容的查明 第五节 外国法内容的查明 第五节 外国法内容的查明 第五节 外国法内容的查明 第五节 外国法内容的查明 第五节 外国法内容的查明 一、外国法内容的查明的含义 外国法的查明（ascertainment of foreign law），亦称外国法的证明（proof of foreign law）或外国法内容的确定，是指一国法院在审理国际民商事案件时，如果依本国的冲突规范应适用某一外国实体法，如何查明该外国法关于这一特定问题的规定的问题。 二、外国法的性质 事实说：英、美等普通法系的国家 法律说：意大利、法国等 折衷说：德国、日本和东欧国家 学说 我国：没有实际意义 二、反致问题的产生 一是审理案件的法院认为，其冲突规范指向的某个外国法，既包括该国实体法，又包括该国冲突法。（主观条件） 二是相关国家的冲突规则不一致，彼此存在冲突。（法律条件） 三是致送关系没有中断。（客观条件）（或称有致送关系发生：对于某一国际民商事关系，法院国冲突规范所规定的连结点指向的是外国，而该外国有关该国际民商事关系的冲突规范所规定的连结点刚好又指向了法院国） 三、反致问题在理论上的分歧 是 不是 是否有悖法律的稳定性 是 不是 是否有否定内国冲突规范妥当性之嫌 不是 是 是否有利于合理的判决结果 不是 是 关于是否可作为国际礼让之表示 可分 不可分 关于外国法是否可分的问题 有损内国主权 无损本国主权 可扩大内国法的适用 关于尊重国家主权问题 导致恶性循环 在一定程度上可达到 关于判决的一致性问题 反对者观点 赞成者观点 争论的焦点 希腊、巴西、埃及、伊拉克、秘鲁、加拿大魁北克省等 法国、英国、美国、德国、日本、奥地利、波兰、匈牙利等 国家 1996年海牙《关于父母责任和保护儿童措施的管辖权、法律适用、承认、执行和合作公约》（第20条） 2000年海牙《关于成年人国际保护公约》（第19条） 1902年海牙《婚姻法律冲突公约》允许反致（第1条） 1989年海牙《死者遗产继承法律适用公约》接受转致 国际条约 反对 采纳 国际条约、国内立法和司法实践中的反致问题 四、中国有关反致的规定 中国最高人民法院在原《关于适用〈涉外经济合同法〉若干问题的解答》中曾明确规定在合同领域不采纳反致制度，这与国际上的普遍实践是一致的。　　2005年12月最高人民法院向各高级人民法院下发了《第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要》，其中第48条规定：“当事人协议选择的法律，是指有关国家及地区的实体法规范，不包括冲突规范和程序法规范”；第49条规定：“人民法院按照最密切联系原则确定的涉外商事合同应适用法律，是指有关国家及地区的实体法规范，不包括冲突规范和程序法规范”。 但在其他领域是否也排除反致，理论上有不同的观点。 一在日本有住所的中国公民，未留遗嘱而死亡，在中国遗留有动产，为此动产的继承，其亲属在日本国法院起诉。根据日本的冲突规范，继承本应适用被继承人的本国法，即中国法，但中国的冲突规则却规定动产继承适用继承人死亡时的住所地