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　　论肖像侵权的构成要件论文 摘要：随着人们素质的提高，法律意识的普遍增强，无论是国家干部、普通老百姓，还是影视、体育明星等人物，都懂得用法律来维护自己的权益，为维护自身的肖像权而走上法庭，这本身是一件大好事，是社会进步的体现。然而..，鉴于该类纠纷的复杂多样性和我国法律对肖像权的保护现状，对该类纠纷进行法律上的分析整理，对于公民依法维权和司法实践具有重要现实意义。 关于肖像侵权的构成要件，我国《民法通则》及其司法解释都有相关规定，但是对于这些规定，我国法学界却一直存在争议，本文通过对肖像及肖像权特征的分析，得出构成肖像侵权的一般条件，进而结合现行法律规定和通过相关案例分析，对肖像侵权的构成要件作出进一步分析，并在此基础上提出将要出台的民法典关于肖像权保护的立法建议。 关键词：肖像、肖像权、构成要件、侵权。 我国《民法通则》及其司法解释都对肖像侵权的构成要件有相关规定，但是对于这些规定，法学界却一直存在争议。通过结合法学理论和长期以来的司法实践，笔者认为，我国《民法通则》及其司法解释对于肖像侵权的法律定性不准确、在实践中的可操作性也不强，现就与肖像侵权构成有关的问题作如下探讨： 一、肖像及肖像权 （一）肖像的法律意义。大家知道，作为人格权重要组成部分的肖像权，是法律对公民的肖像利益保护的一种法律制度或法律体系。肖像，是我们非常熟悉的一个概念，也是一个内涵非常模糊的概念。在日常的生活意义的肖像，通常是指以相片绘画等表现出来的人的容貌。《辞海》对肖像有如下的定义：“以图象以肖人者，为之肖像。即将其人之姿态、容貌、表情等特征，精确表出之也。如绘画、雕刻、塑像、刺绣等为表出之方法注①。”而目前，法学界对肖像的法律概念，不同的学者有不同的定义，有的侧重其形式意义，有的偏重其实质意义。笔者认为，法律意义上的肖像，是指采用摄影术或者造型艺术（如雕塑）等平面或者立体方式，表现自然人容貌、姿态、外观等真实形象与主要特征，并使熟悉的人据此特征认定该自然人的再现图像。 据此，肖像具有如下特征：第一，肖像应是自然人所具有的人格标志因素。肖像是自然人的人格的外在表现，其内涵了伦理以及法律意义；法人等社会组织体的外观特征（如厂房、厂貌等），仅仅具有物理意义，表明了组织体的客观外形，没有伦理和法律意义，不能成为肖像权的对象。第二，肖像应当是自然人外部特征的视觉形象和客观再现。只要表现出特定人的形体特征，并足使他人知道所反映的形象就是该特定的人，无论是寥寥几笔的漫画，还是只有身体没有图像的图片，均认为是该人的肖像。第三，肖像必须固定在物质载体上。肖像的载体可以是绘画、相片、录像等，其必须具有固定性和稳定性，只是暂时出现的水面、镜面的人物形象，不能是人物的肖像。这也就是说肖像具有物的属性，可以脱离人本人而独立存在，其物质载体也可以作为物而为人所支配。第四，肖像还应当具有社会学上的价值和美学价值。第五，肖像作为特定人的一种标识，使肖像人能在众人之中与他人相区分，其在一定意义上体现着肖像人的人格尊严，对肖像的利用有时也可以带来一定的财产利益。 肖像作为肖像权的客体，其与其它人格权的客体不同，具有某些特殊的属性。第一，肖像的物质性。正如上一段所述，“肖像必须固定在物质载体上”。第二，肖像的独立性。肖像固定在物质载体上，是肖像与人客观上相互脱离而又独立与人之外存在。第三，肖像的支配性。肖像固定在物质载体上为人所支配。因此肖像独立性是相对的，肖像终只是人外表视觉形象的再现，仍依附于人，用此肖像上的人对肖像具有一种支配力，这是由肖像的物质性决定的。第四，肖像的人格性、专有性。肖像依附于人存在，人的外貌、身体的特征等是自然人的人格主要内容之一，因此肖像权是人格权的一种，肖像的人格性、专有性是肖像权的本质特征注②。 （二）肖像权的一般意义。肖像权是指自然人所享有的、以自己的肖像所体现出来的利益为内容的权利，是公民对自己的肖像在制作和使用过程中体现出来和享有的专有和排他的权利。其具有以下法律意义：第一，由于肖像反映了自然人的个性特征，因此肖像权的主体只能是特定的自然人，肖像权的基本作用在于以形象标识自然人的人格。第二，肖像权是绝对权，是法律赋予公民所终身享有的人格权。第三，肖像权是可以部分转让的专属权。肖像权和自然人享有的其它人格权一样是专属权，只能由特定的人专属享有。第四，肖像权属人身权，本身不具有直接财产内容。 肖像权的内容应当包括：一是肖像制作专有权。即决定是否制作、如何制作肖像的权利。自然人有权自己制作，例如，可自拍、自绘；也可委托他人制作自己的肖像，例如，到照相馆照相。未经自然人本人允许，他人不得擅自制作该自然人的肖像。二是肖像使用专有权。即自然人有权决定对自己的肖像是否可以使用，如何进行使用，由何人以何种方式予以使用，以及使用肖像的目的等问题。未经肖像权人同意，