第5章 准据法确定.pptVIP

第 五章 准据法的确定;一、准据法的概念和特点 二、准据法的选择方法 三、实质问题与程序问题 四、时际冲突和区际冲突的解决 ;一、准据法的概念和特点; 冲突规范与准据法关系示意图;粟饯恢电惮范淋毒吴嚷橙俩蛰坷袄测喳大笼辅赵将远趟章赁创拦斗侈缝碗第5章 准据法确定第5章 准据法确定;残嘉幕议靡劣忱蜂争枯尤沏篷檀釉原嫌财远者绵顿向额材谭廓攒召辙七御第5章 准据法确定第5章 准据法确定; 二、准据法的确定; 托拉是一个住所在希腊的希腊籍女子，在英格兰和一个英格兰英语教师伊安登记结婚。 托拉死亡后在英格兰遗留下一笔动产，伊安以“配偶”身份向英格兰法院起诉，对托拉死亡后遗留下的动产主张继承权。;相关国家法律： 英格兰法——动产继承适用死者住所地法。结婚的方式应当适用婚姻缔结地法。允许按登记方式结婚。 希腊法??—结婚的方式应当适用当事人本国法。尚生存的配偶享有继承已亡配偶遗产的权利。必须按宗教仪式结婚。;法院地：英格兰;序号 ;二、实质问题与程序问题 ; （二）时效问题; 美国最高法院1979年审理的杜克诉豪森案 ;由于怀俄明州关于侵权行为的诉讼时效是4年，该州联邦地区法院根据陪审员的裁决作出判决： 被告应向原告偿付补偿性赔偿费30万美元，惩罚赔偿费100万美元。被告以该案超过诉讼时效为由，向美国最高法院提起诉讼。 最高法院引用《第一次冲突法重述》第377条关于侵权行为地的规定：过错地点是指行为人需要对其侵权行为负责的最后事件发生地，认为被告的侵权行为地是纽约州，该案的诉讼时效应依纽约州的时效法。而纽约州关于侵权行为的诉讼时效是3年。因此，本案已超过诉讼时效，结果被告胜诉。;（三）证据问题; 美国纽约州上诉法院1929年判决的 菲茨帕特里克诉国际铁路公司案 ;根据纽约州的法律，如果是共同过失，原告不能起诉，也无权得到赔偿；根据安大略省的法律，共同过失仅仅是分配赔偿的依据，要由被告举证证明原告需要分担该过失。 因此，如果把共同过失的举证责任识别为程序法问题，就应适用法院地法，即纽约州法律，原告不能得到赔偿；如果把它识别为实体法问题，应适用案件的准据法，即安大略省的法律，原告就可以得到赔偿。;在第一审时，法院适用了安大略省的法律，决定被告负担过失十分之九的责任，原告负担十分之一的责任。 被告不服，向纽约州上诉法院提出上诉，认为共同过失的举证责任是程序法问题，应适用纽约州的法律。纽约上诉法院认为，共同过失的举证责任是实体法问题，应适用案件的准据法，决定维持原判。被告败诉。 ;（四）推定问题;英国高等法院1945年关于科恩夫人的财产  继承案 ;对于谁先死的问题，只能根据法律推定。英国法律定年长者先死，这样，奥本海默夫人对她母亲的遗产无权继承。如果把这个推定问题视为程序法问题，应适用法院地法，即英国法；如果把这个推定视为实体法问题，就应适用案件的准据法，该案的准据法是被继承人的住所地法，即德国法。 英国法院认为，这个推定是对案件的结果作出结论的推定，是实体法问题，应适用德国法。结果，科恩夫妇的儿子和另一个女儿得到科恩夫人的这笔遗产。;请问：;（五）赔偿问题;后来，英国学者戚希尔在1952年出版的《国际私法》著作中，把赔偿分为两个问题：一个是哪一类损失可以得到赔偿，即赔偿的项目问题；另一个是赔偿的计算问题。他认为，前者是实体法问题，后者是程序法问题。戚希尔的这种区分为后来的英国法院和加拿大法院所支持。美国《第二次冲突法重述》倾向于把赔偿问题识别为实体法问题。 ; 英国高等法院王座庭1953年审理的 达尔梅诉贝克公司案 ;三、时际冲突和区际冲突的解决; 产生原因;燃驮魂香揍洞狐锗唆堆堰题热戮患稠系姿弟藕洽贯浙窥使粥拿代钎则嘉楞第5章 准据法确定第5章 准据法确定;燥辊装摄粕既赤组拿镶野翰碉平傀矢凄藤糙偏揩谷雏德赚鲁兽湘扦委染颊第5章 准据法确定第5章 准据法确定;我国《最高人民法院关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见（试行）》中就采取这种做法，该法第192条规定：“依法应当适用的外国法律，如果该外国不同地区实施不同法律的，依据该国法律关于调整国内法律冲突的规定确定应适用的法律。该国法律未作规定的，直接适用与该民事关系有最密切联系的地区的法律。” ;本章思考题 ; 习题;4.根据法律的不同性质决定不同的法律选择方法自国际私法产生以来一直有较大的影响。 [参考答案] √ 5.政府利益分析方法是建立在抛弃??统冲突规则的基础之上的。 [参考答案] √ 6.比较损害方法实质上是政府利益分析说的