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异议股东股份回购请求权法律制度探究[摘要] 异议股东股份回购请求权制度的确立，是我国新公司法的一个亮点。这一制度的设立，无论是对于中小股东合法权益的保护，还是对于公司治理的改善均有重要意义。本文将尝试运用公司法的基本理论分析异议股东股份回购请求权制度的缺陷，进而提出完善该制度的思考，以期为司法实践中更准确地理解和应用该制度提供些许有益的参考与借鉴 [关键词] 股份回购；异议股东股份回购请求权；资产价值法 一、异议股东股份回购请求权概述 异议股东股份回购请求权，亦称评估权(right to appraisal)或退出权，是指在公司作出对股东利益有重大影响的决议时，对该决议提出异议的股东有请求公司以公平合理的价格收购其所持有的股份的权利。异议股东股份回购请求权目的在于克服资本多数决的弊端，保护少数中小股东的利益。股份回购请求权属于自益权与固有权，公司不得以章程剥夺，同时，无需公司的承诺，因股东一方的行使，即成立股份买卖契约的效果，具有形成权的性质。基于股东平等的原则和保证公司效率的要求，资本多数决是现代公司治理的必然选择。但资本多数决在实际运作中产生了异化，由于控股大股东滥用自己的资本优势，通过公司决策把自己的意见上升为公司意志，甚至蓄意侵害中小股东的利益，使持有少数资本的股东不得不遵从大股东的意愿，导致事实上的不平等。异议股东股份回购请求权作为一种法定的弥补性权利，能够维持大小股东间的利益平衡，使少数股东可以实现安全退出，免受压榨之苦，真正实现股东之间的实质平等。同时，公司以股份回购为代价，减少决议中的摩擦与冲突，降低公司运行成本 我国《公司法》关于异议股东股份回购权的主要规定有两条：第七十五条规定：有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：(一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；(二)公司合并、分立、转让主要财产的；(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼 第一百四十三条规定：公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：……(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司依照前款规定收购本公司股份后，……属于第(四)项情形的，应当在六个月内转让或者注销。…… 从新公司法第七十五条和第一百四十三条的比较可以看出，异议股东的股份回购请求权在股份有限公司的适用要比在有限责任公司的适用严格，只有在股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，才享有回购请求权，而在有限责任公司，异议股东的回购请求权的适用事项要相对广得多 二、我国异议股东股份回购请求权制度的缺陷 我国《公司法》首次承认异议股东回购请求权制度，其主要体现在第七十五条、第一百四十三条中，极为简单粗略的规定，只能说我国的异议股东股份回购请求权制度还处在萌芽状态，作为一项保护中小股东的制度在我国还没有完全建立起来，因为无论是立法、司法还是公司的商业实践中适用该制度的情况都很少，但为了以后经济生活的需要，我们还是有必要分析一下该制度： (一)适用情事立法的不足 我国股份公司的异议股东回购请求权仅适用于公司合并、分立情形，而不适用资产发生重大变更等情形。特别是近年来全球范围内的公司治理危机，使得重新界定股东与管理者之间的权利分配、扩大股东参与公司治理的范围成为各国公司立法改革所普遍面临的任务。因此我国股份公司的回购请求权仅适用于公司合并、分立的情形，在现实生活中，对保护中小股东的利益是远远不够的 (二)公司告知义务的缺失 我国《公司法》第四十二条规定：召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东。由此可以看出有限责任公司如果召开股东会，公司仅负有通知召开会议的义务，而无告知会议审议的内容的义务，除非公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外，因此股东很可能由于没有出席股东会投反对票而不能享有股份回购请求权，最终无法保护自己的权益。对于股份有限公司，《公司法》第一百零三条规定：召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东。由此可以看出公司法规定了公司须将大会审议的事项于会前通知各股东，但由于股份有限公司的股东众多，相当一部分中小股东可能会由于不知情或超过期限未行使请求权而丧失保护自己权益的机会 (三)股份公司异议股东通知义务的缺失 有限责任公司可以根据股东投票行为直接了解享有回购请求权的股东范围，从而做出应对。股份有限公司中股东分散，并且股东