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法 学 通 论 2014年9月 第一编 法理学 第一章　　法的本体 一、法的概念和本质 （一）法的汉语词义 　　平之如水 灋 独角兽 　　（公平）　　　　（正直、公正） 　　　　 律　　 惩罚（刑） 法从水，法平如水，法又从去，所以触不直者去之。 * * 律：均布也。均布：调节音律的工具。 　　 法律合用在秦汉时期，但非指现代意义的法规范，而是指自然规则；在19世纪末20世纪初变法修律过程中从日本引入。 　　　狭义的法律，是专指全国人大及其常委会制定的规范性文件，即特定或具体意义上的法律； 广义的法律，是指一切规范性法律文件的总称，即整体或抽象意义上的法律，包括宪法、法律、行政法规、地方性法规等。 (二)法的本质 1．法是意志的体现或反映。 2．法是统治阶级意志的反映。 　　　但这一意志不是统治阶级每个成员意志的简单相加，而是统治阶级的整体意志，根本利益。 3．法的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的。 物质生活条件，主要是指统治阶级所代表的与人们生存相关的地理环境、人口状况和物质资料的生产方式。 二、法的特征 1．国家创制性：法是一种特殊的社会规范。 创制法的两种方式： 国家制定是指有权制定法律的国家机关在其权限范围内按一定的法定程序创制不同的规范性文件 国家认可是指有权的国家机关把社会上已经存在着的，有利于统治阶级利益的行为规范赋予一定的法律效力。 2．特殊规范性：法律规范、法律概念、法律原则三构成要素 法律规范：行为模式与法律后果 3．普遍适用性：适用对象时抽象的人、一般的人。 作为一个整体在国家主权范围内或法所规定的界限范围内具有普遍约束力 4．国家强制性：法是由国家强制力保证实施的。 法的定义 法是由国家制定或认可的，反映统治阶级意志的，依靠国家强制力保证实施的、具有普遍约束力的行为规范的总和。这一意志的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的，它通过确定人们相互的权利和义务来确认、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序，是统治阶级实现阶级统治和社会管理的工具。 第二章 法的作用与价值 第一节 法律作用 一、规范作用和社会作用 调整对象之直接对象与间接对象——人的行为与社会关系 规范作用：指引、预测、评价、保护、强制和教育。 社会作用——社会关系调整器 二、法律作用的限度 法律万能论的解毒 教材的六种限制情形 第二节 法律价值 一、法律价值释义 客体与主体之间的关系 二、法律与自由 何谓真正自由 三、法律与正义 暴力之限制 四、法律与秩序 良法与良序 第三章 法治 第一节 西方两大法系 一、民法法系的形成过程 从古罗马法到法德民法典 二、普通法系的形成过程 从诺曼征服到英国法重述 普通法法院与衡平法院 三、两大法系比较论 法律渊源之差异——制定法与判例法 法律之分类：公私法与普通法和衡平法 法典化方向之努力 法律概念与术语之差异 适用法律技术方面——演绎与归纳 法律发展方式——法官的作用 诉讼程序——纠问式与对抗制 第二节 依法治国理论 一、法治与人治 （一）政治治理方略在法律上的不同表现 专制——人治 民主——法治 （二）法治的含义——法的统治与依法而治 法治与人治的历史发展：中西方的不同历史路径 （三）近代以来的法治理论 当代法治的三大原则——1、立法机关的职能在于创设和维护使每个人保持“人类尊严”的各种条件。2、不仅要制止行政权的滥用，还要政府有效维护法律秩序。3、司法独立与律师自由是实现法治的必要条件。 （四）法治国家的基本构造和要素 政治民主、法律至上、司法独立、普遍的法律信仰 二、依法治国的理论内涵和意义中国的法治之路——法治中国 三、法治的基本要素 法律至上 良法之治 体制保障 四、社会主义法治的基本要求 有法可依、有法必依、执法必严、违法必究。 五、西方国家的法治生成条件 市场经济的发展 市民社会 多元、民主政体的存在 自然法观念的建立 第三节 法律与社会现象的关系 一、法律与政策 政策的由来，中国古代与现代中国语境 社会主义法语共产党政策的关系 二、法律与道德 恶法的问题 法律与道德异同 法律与道德的相互作用 第二节 法的起源与发展 一、法的起源 （一）探索法的起源的意义 认识历史才能理解现在，展望未来。 （二）法律起源的不同理论 1.法律是从来就有的，是与人类社会共始终的社会现象——一般的法理学家的观念 2.法律源自阶级、国家的出现，是一种历史现象——马克思主义的主张 （三）法产生的原因 1、经济原因：社会分工、商品交换和私有制 2、社会根源：阶级与阶级斗争 3、文化根源：不同