我国独立董事制度的反思与重构——以独立董事与监事会的职权关系为视角.pdfVIP

第3O卷 第5期 长江大学学报(社会科学版) VoI_30 NO．5 2007年1O月 Journal of Yangtze University(Social Sciences) 0Ct．2007 我国独立董事制度的反思与重构 — — 以独立董事与监事会的职权关系为视角 高志宏 (中国石油大学(华东)人文社会科学学院．山东 东营 257061) 摘 要：独立董事制度目前在我国处于一种尴尬境地，一方面独立董事成了“人情董事”、“花瓶董 事”，另一方面有关独立董事被诉的案件日益增多，独立董事未能起到预期的作用。这根源于我国引 入独立董事制度时未充分考虑我国的公司治理结构，将独立董事与监事会作为一种强制性并行的监 督机关，二者职责不清，造成监督功能弱化。我国应借鉴日本公司法的做法将独立董事与监事会作为 选择性监督机构，二者只能择其一，同时设立各专门委员会，增加独立董事比例，适当减轻独立董事的 民事责任。 关键词：独立董事；监事会；公司治理结构；内部人控制 分类号：F276．6 文献标识码：A 文章编号：1673—1395(2007)05—0079—05 越多的独立董事成为了被告，尤其是随着增加了诸多 一 、 我国独立董事制度的引进及现状 可诉性条款的新公司法、证券法的颁行，有关独立董 自从 1997年 12月我国引进独立董事制度至 事民事责任的诉讼将日益增多。典型的案件如2001 今①，独立董事制度在我国已有 1O年的历史了，尤其 年ST郑百文案，在该案中一名独立董事因该公司财 是2005年修改后的公司法，对独立董事制度做出了 务欺诈事件而被罚款10万元，该独立董事不服处罚 明确的规定。然而，反观我国独立董事实施的历史及 将证监会告上法庭；如 2004年 3月发生的“中国人 现状，不难发现独立董事制度在我国处于一种尴尬的 寿”案，在该案中，中国人寿保险股份有限公司在美 境地。 国、香港首次发行上市不久，就被全美最大集体诉讼 一 方面，我国上市公司中的独立董事常常是一些 律师事务所代理投资者以该公司在准备海外上市过 在经济界、法律界甚至政界具有名望的专家学者，期 程中并未适当披露审计信息、违反了美国的证券法、 望他们在上市公司的战略规划、资本运作、治理结构、 给投资者造成了损失为由告上法庭，索赔金额高达数 经营水平等各方面发挥一般董事不可替代的作用。 千万美元，作为该公司独立董事也被列入被告名单之 但从实践状况来看，因独立董事任职资格、选任程序 中 ；再如2006年 3月发生的“科龙案”，在该案中， 等法律制度建设的缺陷，有些公司设立独立董事的主 全国12个省市的22个律师事务所及其3O名律师， 要目的是通过名人效应提高公司形象，并没有实质性 共同组成了“科龙、德勤虚假陈述民事赔偿案全国律 的操作机制作为约束，随意性和伸缩性都很大，独立 师维权团”，并于2006年4月通过《上海证券报》和新 董事变成了“花瓶董事”、“人情董事”，没能真正实现 浪财经向社会公开发布《行动宣言》。《行动宣言》把 引入独立董事的初衷。如前些年颇受市场关注的“黄 该公司存在失职的独立董事也列为了起诉的对象。 河事件”便暴露出公司在独立董事制度的设立和运作 另外引起广泛关注的还有“乐山电力案”、“伊利股份 中不规范的问题。 案”，等等。这些风波不仅引发了独立董事退出现象， 另一方面，因独