论国际私法的哲理性.pdfVIP

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·法学论坛· 论国际私法的哲理性 徐冬根* [内辑摘要] 国际私法的哲理性体现在国际和法学者对国际私法发展过 程中所遇到的法律冲突与法律适用等问题进行较深层次的、系统的思考和提出 解决方案的理性认识和思维活动之中。国际私法的哲理性是法律价值理性和辩 证哲理在国际私法中的反映,它表现为学说理论的思辨哲理性。 [关键词] 国际私法哲理性法律价值 哲理性是国际私法发展的内在精神和特质的突剧表现。国际私法的哲理性表现为罔际 私法学者对国际私法发展过程中所遇到法律冲突与法律适用等各种问翻提出为什么和 您样才能解决,进而作出深入、系统的思考和提出解决方案的理性认识和思维活动。 一、周际租法的哲理性是法律价值理性在国际私活中的反映 法律价值理性是以学说、理论表现出来的人们对于法律价值的理性认识。法律价值理 性是法律价值的重要体现,而法律价值研究是法律价值理性得以建立和发展的动力。正义 价值是国际私法价值理性的3重要内容。自从国际私法产生以来,圄际私法学者们就一直没 有停止过对价值的思考,这种思考具体表现为对正义的追求。传统国际私法认为,形式正义 使当事人的法律选择更具有理性。形式正义为当事人的法律活动提供了一定的空间、时限 和行为藏阁,这就使形式正义与法律选择和法律适用联系在叫起,这也决定了形式正义成为 传统国际私法价值体系中最3重要的内窑,成为传统国际私法不懈追求的价值目标。传统国 际弘法法律选择方法的确定性和明确性两大特征与形式正义有着明显的共通之处J 1 ) 国际私法学者认识和研究国际私法的目的,在于理性地把握国际私法发展的客观规律, 并在实践中依据密观规律去究替国际私法规则。国际私法学者对国际私法发展规律的认识 是理性的抽象,是通过思维与判晰来表达的。国际私法的哲理性就体现为国际私法学者在 * 徐冬根,上海交通大学教授,博士生导师。 ( 1 ) 李双元:(国际私法正在发生质的飞跃),载李双元主编:(国际法与比较法论丛)(第5 辑) ,中国方正出版社 2∞3 年版。 48 华东政法大学学报 2010 年第 1 期(总第 68 期) 提出解决法律冲突方法时的较深层次的、系统的理性认识和思维活动,以及在学者自己的哲 学观和方法论等基本观念指引下提出的关于解决法律冲突和法律适用的方法和理论。国际 私法学者对价值的这种思考的目的,是要为解决国际私法法律冲突提出一套方案,并力图提 炼出与法律适用相关的一般规律的理论和方法。国际私法的哲理性对国际私法学的发展具 有重要的影响。传统国际私法学者对于法律冲突和法律适用的解决方案所体现的哲理性是 价值理性在国际私法中的反映。 二、国际私法哲理性是辩证哲理在国际私法中的反映 国际私法所体现的哲理性是一种辩证哲理性。国际私法学者对法律冲突和法律适用方 法的探索和思考,体现了以下辩证思想:法律适用规范应该体现稳定性还是灵活性?法律规 范应该为单边冲突规范还是双边冲突规范?国际私法学者从一开始就注意到法律冲突和法 律适用中的对立面的矛盾,并将这些对立面的矛盾放在一个统一体,即国际私法法律适用中 予以考量。美国著名学者卡多佐在其《法律的成长法律科学的悖论》一书中,对法律发展过 程中所遇到的静态与动态、稳定与进步等问题进行了研究,并提出了矛盾的协调、对 立面的融合以及敌对方的综合,都是法律中的大问题的重要论断J 2) 国际私法的发展 中,同样存在着许多矛盾,诸如确定性与灵活性、单边主义与双边主义、形式正义与实质正义 等等。国际私法的哲理性,体现了一种辩证思考的方法论。国际私法学发展过程中所出现 的诸多理论学说反映了国际私法哲理性所具有的辩证哲理性,反过来,各种理论和学说正是 借助于辩证哲理才得以在学理上展开争鸣。 (一)确定性与灵活性 国际私法学说中的辩证哲理性首先表现在确定性与灵活性这一对矛盾上。在国际私法 法律选择的价值取向上,历来有两种对立的倾向,一种倾向是追求法律适用的确定性和明确 性;另一种倾向是强调法律适用的灵活性和适当性。确定性、明确性与灵活性、适当性之间 的矛盾自始至终存在。( 3 )国际私法冲突规范的发展,必须面对确定性和灵活性的矛盾,并 在这种矛盾中寻

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