5合同的担保1005探究.ppt

质押担保的法律特征 ——质权的设立以转移质押物的占有为前提。 ——质押物限于动产和权利。非财产权利不能质押。 ——债权人接受质押物，该质押物被债权人占有，债务人不履行债务时，债权人依法就质押物的交换价值优先受偿。 4.2 动产质押 ——动产质押：指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。 ——质权人的权利和义务： 1）收取质物所生孳息的权利。 2）质物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害质权人权利的，质权人可以要求出质人提供相应的担保。 3）优先受偿权。 订立动产质押担保合同应注意的问题 1）出质人必须依法对质物享有所有权或处分权。 2）质物须系依法可以自由流转之物。 3）动产质押担保合同内容应完备、合法并应采用书面形式。 4.3 权利质押 ——权利质押：将权利凭证交付债权人担保。 ——权利质押的特征： 1）质押标的必须是可让与的权利；(《担保法》第七十五条) a、必须为财产权； b、必须是可让与的财产权； c、必须不违背质权的性质（物权、担保、从属、占有转移）。 2）必须交付权利凭证或登记。 可以依法设定质押的权利 1）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单； 2）依法可以转让的股份、股票； 3）依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权； 4）依法可以质押的其他权利。 5 留置 ——指债权人按照合同约定占有债务人在合同中的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依法留置该财产，以该财产折价或拍卖、变卖该财产的价格优先受偿。 ——留置权的设立必须具备以下条件： 1）债权人依法占有债务人的动产。 a、留置权人必须合法占有留置物； b、留置权人应当是依合同合法占有留置物； c、留置权人必须是依特定合同约定而占有留置物； d、留置权人占有的标的物只能是动产。 2）债权与留置物之间存在牵连关系。 3）债权已届清偿期。 案例 甲公司与乙建设公司签订合同，由甲公司承包乙公司的工程项目，项目完工后，双方经过了验收，通过了质量检验，并对工程价款达成了一致。此后，乙一直没有付款，甲几经催要，也未达到目的。甲遂对工程进行留置，拒绝向乙进行交付，乙于是向法院提起诉讼，要求甲依合同交付工程。 6 定金 ——指合同当事人一方为了证明合同成立及担保合同的履行在合同中约定应给付对方一定数额的货币。 ——法律特征： 1）定金是合同成立的证明； 2）定金具有双向担保性； 3）定金是一种合同履行前的预先给付，具有预付款的功能。 ——约定采用定金合同应注意的问题： 1）定金的数额，不得超过主合同标的额的20％； 2）可以单独签订书面的定金合同，也可以在主合同中订立相应条款的方法约定采用。 案例 甲（房地产开发公司）于黄金地带开发楼盘并对外预售，2005年5月3日，乙与甲签订“商品预售认购书”1份，预定居住面积115平方米，公摊面积20平方米的住房1套，房屋价格每平方米4500元，正式签约时间8月11日。当日，乙向甲交付2万元定金。 2005年8月7日，甲通知乙，因为公摊面积计算有误，每套房屋都增加了5～7平方米的公摊面积，正式合同要按新的面积来签订（法院查明，甲为了募集定金故意虚报公摊面积）。乙则认为买卖合同内容已经基本确定，甲不能毁约，必须按照原来的面积数签订正式合同。甲则声称宁肯双倍赔偿定金，也不会按照旧的公摊面积签约。 相关规定 ——《担保法解释》第115条规定：“当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。” ——《担保法解释》第116条规定：“当事人约定以交付定金作为主合同成立或生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响合同的成立或者生效。” ——《担保法解释》第117条规定：“定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价解除合同。” 最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释1 第四条 出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。 第十四条 出卖人交付使用的房屋套内建筑面积或者建筑面积与商品房买卖合同约定面积不符，合同有约定的，按照约定处理；合同没有约定或者约定不明确的，按照以下原则处理： 最高人