社会危害性与罪刑法定原则关系的反思与解构——以罪刑法定原则实质化为视角.pdfVIP

2012年 3月 湖北警官学院学报 Mar．2012 第 3期 总第 126期 JournalofHubeiUniversityofPolice No．3 Ser．No．126 社会危害性与罪刑法定原则关系的反思与解构 以罪刑法定原则实质化为视角 冯骁聪 (西南政法大学 法学院，重庆400031) 【摘 要】学术界对社会危害性理论的诸多批判建立在社会危害性与罪刑法定原则之间存在冲突的认识之上。 我国现行刑法框架内并不存在所谓的 社“会危害性标准”。社会危害性与罪刑法定原则的 “冲突”，实质上是一种虚拟 的冲突，是一种过时理论与现行刑法规定的冲突。从罪刑法定原则实质化 的视角看 ，二者的关系可以进行解构。 【关键词】社会危害性 ；罪刑法定；形式合理性 ；实质合理性 【中图分类号1D926 【文献标识码IA 【文章编号11673--2391(2012)03--0121--03 随着我国1997年 刑《法》以立法形式确立了罪刑法定 “如果要处罚一个行为，社会危害性就可以在任何时候为此 原则，理论界出现了对于社会危害性的各种批判。这些批 提供超越法律的根据”，因而，“社会危害性所显现的实质 判的基本理由是：社会危害性与罪刑法定原则在内在精神 理性与罪刑法定原则所倡导的形式理性之间存在着基本立 上相互抵触，因而二者存在着难以克服的冲突。重新审视 场上的冲突”0】。 社会危害性与罪刑法定原则的关系，不仅关系到社会危害 (二)技‘术层面冲突”论 性理论 自身的命运，更与我国刑法学体系进路之选择息息 该论所主张的社会危害性与罪刑法定原则的冲突，是 相关。 由社会危害性所决定的实质犯罪概念与罪刑法定原则所要 求的形式犯罪概念之间的技术层面上的冲突。对于形式概 一 、 当前理论上关于社会危害性与罪刑法定原则关系 念，持该论者认为，它 “是从罪刑法定原则引申出来的，亦是 之观点 罪刑法定原则的逻辑延伸帅，因此，它 “使犯罪行为限于刑 综观理论上关于社会危害性与罪刑法定原则关系的阐 法的明文规定，对于刑法典来说具有封闭的功能，能够发挥 述，一般认为社会危害性与罪刑法定原则是相冲突的，具体 通过限制国家的刑罚权从而保障公民个人权利的作用”州。 表现在价值层面和技术层面。在此，分别称之为 “价值层面 对于实质概念，持该论者则认为，它 “以社会危害性甚至阶 冲突”论和 “技术层面冲突”论。 级危害性作为判断犯罪是否成立的标准，而完全摈弃在犯 (一)价“值层面冲突”论 罪认定上的法律标准 ，在这种犯罪概念之下，“行为的社 该论所主张的社会危害性与罪刑法定原则的冲突，是 会危害性是犯罪认定的标准，没有刑法分则条文对各种具 社会危害性所表征的实质合理性与罪刑法定原则所蕴涵的 体犯罪的规定，甚至也没有法定刑的规定圳。显然，在持该 形式合理性之间的价值层面上的冲突。该论以德国著名学 论者看来，根据罪刑法定原则，犯罪应仅从其法律形式上进 者韦伯在分析社会结构时所提出的形式合理性与实质合理 行定义，实质概念违背了罪刑法定原则。 性的二分法为出发点，来分析二者在价值层面上的冲突。 二、当前理论上关于社会危害性与罪刑法定