经营判断法则之研究 - 司法新声.pdf

47 期學員法學研究報告 1233 經營判斷法則之研究 指導老師 ：劉連煜 撰寫學員 ：張詩芸 壹 、概說 一、經營判斷法則之意義 二、經營判斷法則之歷史淵源 三、經營判斷法則之法理基礎 （一）鼓勵有能力之人勇於擔任董事 （二）鼓勵董事從事高風險 、高報酬之投資 （三）避免法院陷入錯綜複雜的公司決策 （四）確保公司由董事經營 （五）股東可透過表決任意解任董事 ，不應直接干涉公司經營 四、經營判斷法則之要件 （一）系爭案件涉及商業決策(a businessdecision) （二）董事對系爭交易不具個人利害關係 (disinterestedness)且具獨立 性(independence) （三）已盡合理注意 (duecare) （四）符合誠實善意 (good faith) （五）並無濫用裁量權之情事(no abuse ofdiscretion) 貳 、經營判斷法則之推定與推翻 參、美國法上經營判斷法則之相關規定 肆 、經營判斷法則於我國法上之發展 1234 經營判斷法則之研究 經營判斷法則之研究 壹、概說 董事為公司之機關 ，而依公司法第192條第 4項規定 ：「公司與董事間之 關係 ，除本法另有規定外 ，依民法關於委任之規定 。」從而個別董事與公司 間存在一委任關係 ，而其對公司及股東則負有 「受任人義務 (fiduciary duty)」 。細鐸受任人義務之內涵 ，可將其細分為 「忠實義務 (duty of1 2 royalty)」及 「注意義務(dutyofcare)」二不同之概念 。簡言之 ，忠實義 務係指董事於執行業務時 ，應以公司利益為上 ，積極為公司謀求最大利益 ， 3 禁止圖謀個人私利，或為任何損害公司利益之行為 ，其本質上是行為道德訴 4 5 求之法制化 ，主要目的係在解決董事與公司間所生之利益衝突情形 ；而注 6 意義務則係在探討董事作決策及業務執行之可歸責性問題 ，目的在檢視董事 於行為時是否已 「合理注意 (duecare)」，亦即董事履行其職務時是否已「盡 7 其必要之注意」使其 「善盡調查之能事 」 。 然而公司畢竟是一個以營利為目的、重視效率的社會有機體 ，而有風險 茲有利潤，若對董事業務之執行限制過多 ，或對其課予過重之責任 ，將使董 事處於動輒得咎之窘境 ，其結果將使董事為防免責任之負擔而不敢大膽作出 商業判斷決策 、不敢作出冒險的投資 ，甚至使有識之士不敢勇於任事 ，反而 減損公司之利益 。故而在美國法上發展出所謂 「經營判斷法則」，用以保護8 9 董事及其決策 ，使其得積極任事 ，勇於作出經營判斷決策 。 以下本文即就經營判斷法則之意義、歷史淵源 、法理基礎、適用要件 ， 以及美國法上之規定等逐一介紹之，文末並檢討目前經營判斷法則於我國法 上之繼受/移植情形 。 一、經營判斷法則之意義 1 按受任人義務乃係源於信託關係中受託人與委任人間所存在之信賴關係 。參劉連煜 ，「公司監控與公司 社會責任」，頁 147 ，五南 ，1995 年 9 月初版 ；王文宇 ，「公