特殊普通合伙有限责任的适用范围+——是否纳入违约债务的探讨.pdfVIP

百家卷帙 特殊普通合伙有限责任的适用范围 ——是否纳入违约债务的探讨 刘华敏 （西南大学法学院，重庆 400715） 摘 要：我国2006年以 “特殊的普通合伙”为名将有限责任合伙制度引入 《合伙企业法》，但对是否将违约债务纳入到有限责任保护的范围内没 有做 出明确的规定。美国已将有限责任的适用范围逐步扩大到包括违约债务在内的一切债务，研究美国法有限责任适用范围的立法演化，结合 目前我 国律师事务所、会计师事务所等专业事务所发展的现状，探讨将违约债务纳入到有限责任适用范围的前提条件和合理性具有重要意义。 关键词：特殊普通合伙；有限责任合伙；有限责任；违约债务 1 我国特殊普通合伙制度的立法现状 （一）有限责任适用范围纳入违约债务的前提条件 相比美国法对有限责任合伙制度的规定，我国 《合伙企业法》仅 1.债权人权利保护制度的完善 用了5个条文规定特殊的普通合伙，显得极其单薄。而针对特殊的普 我国 《合伙企业法》第59条规定： “特殊的普通合伙企业应当建 通合伙有限责任适用范围的问题规定在 《合伙企业法》第57条。我国 立职业风险基金、办理职业保险。”从而建立了我国的债权人利益保 《合伙企业法》第57条规定 : “一个合伙人或者数个合伙人在执业活 护制度，应当承认这两种制度是在我国目前的制度供给下最具有可行 动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或 性的保护措施，也是制度风险和立法难度最低的措施。但是，这两种 者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担 制度的实施也面临着诸多障碍。就职业保险而言，我国保险行业至今 责任。”可以说，立法并没有明确规定合伙人承担有限责任债务究竟 未建立完善的职业保险体系，这种保险在保险市场上是否能够获得尚 是否包含违约债务。全国人大常委会法制工作委员会编辑的 《合伙企 存疑问。另外，这种保障措施的效用高低取决于投保金额的高低， 业法释义》中的相关解释，称 “合伙人承担有限责任的范围限于故意 立法不对最低保险金额作出规定，而任由合伙人自行投保的做法，使 或重大过失引起的侵权之债，不包括一般过失引起的侵权之债或合同 合伙人基于成本的考虑选择从低投保，从而使这一制度的作用大打折 之债。[1]”即将违约债务排除在有限责任的适用范围之外。 扣。 2.专业事务所发展规范化 2 美国有限责任合伙中有限责任适用范围的立法演化 我国目前专业事务所的发展水平不均匀，服务人员的素质不是很 （一）美国有限责任适用范围的立法演化 高，专业技能也没有达到很高的水平，加上管理方面的不规范，很可 研究美国有限责任合伙有限责任适用范围的演化主要是由于其 能造成权利的滥用。在特殊的普通合伙专业事务所中，必须通过一定 立法模式经历了一个由 “片面保护” （Narrow Shield）到 “全面保 的制度设计来促使执业合伙人之间相互监督，从而有利于控制特殊的 护”(Brood Shield)的过程。国内多数学者根据有限责任适用范围的 普通合伙专业事务所的整体风险，这种互相监督机制在专业事务所合 不同将美国这一立法演化分为三个不同的阶段：