中国－东盟自由贸易区国际投资保护制度分析.pdfVIP

《财经科学》2008／7总244期 中国一东盟自由贸易区国际投资保护制度分析 杨建学 [内容摘要]随着2OO2年 《中国一东盟全面经济合作框架协议》的签订，正式启动了建 立中国一东盟自由贸易区(简称CAFrA)的进程。扩大投资领域的合作是中国一东盟 自由贸易区的主要内容之一，但从东盟国家的实际情况看，大多缺乏稳定的投资环境 和规范的市场机制。为此，在运用比较分析的方法发现该区域内国际投资保护制度中 的缺失，从而完善国际直接投资的法律环境和机制，这既是最终建成中国一东盟自由 贸易区的前提条件，也是防范包括政治风险在内的投资风险的必要手段。 [关键词]中国与东盟；国际投资；保护制度 进入21世纪以来，特别是随着中国——东盟自由贸易区的建立，中国与东 盟国家间的贸易总额迅猛增加，相互投资规模日益增大，cAFrA无疑将成为世 界上最大的自由贸易区。④据中国商务部统计，截至2005年底，中国对东盟国家 投资项目共有972项，实际投资额已达12．56亿美元，投资范围涉及建筑、机 电、采掘和运输等领域。④另外，截至2006年3月，东盟累计对华的投资已接近 4OO亿美元。…1但由于历史的原因，一些东盟国家仍然存在大量贸易、投资壁垒， 因而，需要就我国与东盟国家的国际投资保护制度进行研究，构建更加完善的投 资保护制度来调整和平衡各方的投资利益关系。 一 、 中国一东盟自由贸易区国际投资保护制度现状 国际投资是国际间资金流动的一种重要形式，国际投资保护制度是国际投资 法中的核心内容之一。[ J第二次世界大战后，由于国际政治、经济形势的变化和 科学技术的迅猛发展，国际直接投资已成为国际投资的主要方式。在国际投资关 系中，投资风险主要是指政治风险，因而政治风险便成为国际投资法刻意避免或 减少的主要对象。_3 J(58)一般的商业保险机构只承保商业风险而不承保政治风险， 但政治风险给海外投资者带来的损失可能超过商业风险。从防范和化解政治风险 作者简介：杨建学(1965_-)，男，西南政法大学应用法学院(重庆，401120)，副教授。研究方向：经济法学。 《财经科学》2008／7总244期 的角度，国际投资保护制度可以划分为货币转移风险保护制度、财产征收风险保 护制度、战争或内乱风险保护制度、东道国违约风险保护制度等四种。 (一)货币转移风险保护制度 货币转移风险的发生是在外国投资进入东道国后，东道国对外国投资的资金 出入作更为严格的限制性规定，从而导致外国投资者利益损失的风险，但不包括 当地货币贬值的风险。具体来说，它包括了两个方面的风险：一是资本不能够自 由兑换；二是资本不允许自由转移。前者指投资者不能将投资原本、收益或其他 合法收入的货币财产由当地货币转换成母国货币或其他种类货币的风险；后者指 投资者不能将投资原本、收益或其他合法收入的货币财产转移出东道国的风险。 东道国的此类行为与国际货币基金协定的规定不符。 我国现行法律对外资及其权益的转移原则上不设限制，如我国现行 《中外合 资经营企业法》规定：“外国合营者在履行法律和协议、合同规定的义务后分得 的净利润，在合营企业期满或者中止时所分得的资金以及其他资金，可按合营企 业合同规定的货币，按外汇管理条例汇往国外。”《外资企业法》、《中外合作经营 企业法》也有类似的规定。在东盟6个创始国中，⑧一般不实行外汇管制制度。 而东盟4个新成员国基于其经济发展水平和对外开放程度的不同，分别采取了一 定范围的外汇管制政策。如缅甸对外资转移规定，用当地货币换成美元汇出国外 者，1个月只允许1件，而且不得超过1万美元。 但是，我国与东盟国家签订的双边投资协定中均确定了资本可以 “自由转 移”的原则。例如中国和柬埔寨的协定规定：“缔约任何一方应依照其法律和法 规，保证缔约另一方投资者转移在其领土内的投资和收益……；上述转移应依照 转移之日接受投资缔约一方通行的市场汇率进行。”④ (二)财产征收风险保护制度 ． 财产征收风险是指东道国基于国家利益和社会公共利益的需要，对外资企业 实行国有化或征收措施，致使外国投资者的投资财产遭受部分或全部损失的可能 性o[41(251)它通常包括国有化、征收、征用等三种具体情形。另外，东道国中央、 地方政府不公开宣布直接征用企业的有形财产，而是以种种措施阻碍外国投资者 的有效控制，使