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论水行政处罚的时效制度 ————“2年内未被发现的，不再给予行政处罚”的规定 作者：朱善督 时效制度是行政主体实施行政行为，特别是涉及相对人权益的行为，法律、法规要对其确定明确的时间限制。如对行政主体实施行政处罚时，法律法规要为其规定调查相对人违法行为的时限，审查违法违纪的事实、证据或听证的时限，作出处罚的时限，向相对人送达处罚的时限、执行的时限等。在我们水行政处罚的实施程序上都有哪些时效上的规定呢？ 1、调查环节。从立案到做出决定的时限上，对此，行政处罚法没有明文规定。但在各个部门法或者相关的行政法规、规章和地方性法规中一般都会有相应的规定。如卫生部的《卫生行政处罚程序》第29条规定：“卫生行政机关应当自立案之日起三个月内作出行政处罚决定。因特殊原因，需要延长前款规定的时间的，应当报请上级卫生行政机关批准。”由于涉水案件的复杂性，对此我们的水行政主管部门规章和相关文件没有作出明确的时限规定。 2、保存证据环节。在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经水行政处罚机关负责人批准，可以先行登记保存。水行政处罚机关对先行登记保存的证据，应当在七日内做出处理决定。 3、送达环节。水行政处罚决定应当向当事人宣告，并当场交付当事人；当事人不在场的，应当在七日内按照民事诉讼法的有关规定送达当事人。 4、听证环节。水行政处罚机关应当在听证的七日前，通知当事人举行听证的时间、地点。举行听证的三日前，水行政处罚机关应当将听证的内容、时间、地点以及有关事项，予以公告。 5、执行环节。根据《行政强制法》有关规定：如果行政机关实施代履行。应在代履行三日前，催告当事人履行，当事人履行的，停止代履行。如果行政机关申请人民法院强制执行的，可以自期限届满之日起三个月内依法申请。行政机关申请人民法院强制执行前，应当催告当事人履行义务。催告书送达 HYPERLINK /view/2644370.htm \t /_blank 十日后当事人仍未履行义务的，行政机关可以向所在地有管辖权的人民法院申请强制执行。 6、特别环节。《行政处罚法》第二十九条以及《水行政处罚实施办法》第七条规定：违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。 为什么要对以上的内容作出时间限制呢？主要的目的：一是保障行政行为及时作出，避免因行政行为的拖延耽搁造成相对人权益的损害；二是防止和避免官僚主义，提高行政效率；三是督促行政主体及时作出行政行为，防止因时间拖延而导致有关证据散失、毁灭；或环境、条件变化影响行政行为作出的准确性；四是有利于稳定行政管理秩序和社会秩序。如果说我们在办案过程中违反了时效制度的规定，就会造成法定程序违反，导致行政处罚无效。今天本人主要是针对“违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚的规定”进行说明。 例如2015年6月份我们查处的某房地产开发有限公司未经批准，擅自占用平鳌塘河水域一案。经查当事人于2008年6月份审批了护岸工程，根据审批规定护岸全长224米，根据设计方案岸线布置开挖河道面积5.37平方米，回填河道面积272.17平方米，实际占用水域面积266.8平方米。该公司于2010年6月份至2010年11月期间没有按规定通知水利部门进行放样定线就擅自施工，造成超范围侵占河道面积为125.85平方米。从施工完毕到查处的时间上来计算，已超过二年期限，但是根据《行政处罚法》第二十九条第二款规定从违法行为终了之日起计算；侵占河道的违法行为还处于继续违法状态，应予以相应的行政处罚。我们的依据来自于最高人民法院机关刊《人民司法》1999年第1期《司法信箱》关于违法建房的行政处罚追究时效应如何计算的问题答复：行政相对人违法建房，在该房屋未被拆除退还违法占地以前，该行为给社会造成的直接损失基本上未消除。因此这类违法行为属于继续状态，其行政处罚追究时效应当从拆除房屋或退还违法占用土地的次日起开始计算。如果到行政机关作出行政处罚决定前仍未拆除或退还违法占用的土地，或者拆除违法建筑物或退还违法占用土地未超过2年的，均应认定为未超过行政处罚追究时效。以及最高人民法院机关刊《人民司法》2003年第5期《司法信箱》关于违法建筑物是否适用“2年内未被发现的，不再给予行政处罚”的规定的说明：违法建筑物即使没有被有关行政机关发现，但是违法的状态在持续之中，应随时发现随时进行行政处理。《行政处罚法》中规定的2年内未被发现的，不再给予行政处罚的规定不适用于持续违法行为。 此上司法解释对如何认定和处理其他有继续状态的违法行为有重要的借鉴意义。违法行为的“继续状态”是行为人的违法行为在一定时间内处于不间断状态，只要违法行为人不消除这处状态，其违法行为就一直存在，两年的处罚时效应从违法行为消除的那一刻算起，