行政处罚和行政强制.docVIP

行政处罚 主要内容：行政处罚的种类；行政处罚的设定；行政处罚的实施；行政处罚的执行；治安处罚。 核心考点：行政处罚的设定；行政处罚的实施。 行政机关针对公务员作出的制裁，是行政处分，行政处罚和行政处分的相同点都是行政制裁。两者的不同点是： (1)制裁目的不同。行政处罚的目的是维持社会秩序，而行政处分的目的是维持行政机关的内部秩序。 (2)对象不同。行政处罚的对象是行政机关以外的公民、法人或者其他组织，行政处分的对象是行政机关内部的公务员。 (3)原因不同。行政处罚是因为相对人违反了行政法律规范，行政处分是因为公务员违反了行政职责。一个影响了公民权利，一个影响了公务员的权利。 (4)种类不同。因为对相对人和对公务员的要求不一样，所以行政处罚和行政处分的种类不同。比如对公民可以罚款，对公务员就不能罚款；对公务员可以开除、降级、撤职，对公民就不可以。有一个种类是一样的，就是警告，但是警告的原因不同。一个是行政法规范，一个是内部纪律。比如，公安局对警察进行警告，就是处分；对其他人进行警告，就是处罚。 (5)救济方法不一样。行政处罚的救济方法有复议和诉讼，行政处分的救济方法只能是申诉、控告。 再看行政处罚与刑罚的关系。一般认为，行政处罚针对的行为是尚未构成犯罪的行为，这一提法是基于这样一种认识：行政违法与犯罪之间往往存在着程度上的衔接关系，即在某一程度以内是行政违法，超出这个程度就是刑事犯罪，对行政违法适用行政处罚，对犯罪适用刑罚。在这种情况下，对于构成犯罪的行为只须追究刑事责任，而无需再追究行政责任。这只是行政处罚与刑罚的一种关系，此外，行政处罚和刑罚还有另外一种关系。《行政处罚法》第7条规定：“公民、法人或者其他组织因违法受到行政处罚，其违法行为对他人造成损害的，应当依法承担民事责任。违法行为构成犯罪，应当依法追究刑事责任，不得以行政处罚代替刑事处罚。”某些情况下，某一行为既触犯了刑律，又构成了行政违法，在法院定罪量刑的同时，行政机关还可以进行行政处罚。 处罚法定原则： 行政处罚的设定和实施必须依法进行。它包括以下内容： ???1．处罚的主体法定。包括： 第一，在行政处罚的设定权方面，设定行政处罚的主体是法定的，即只有全国人大及其常委会、国务院、一定级别以上的地方人大及其常委会、国务院各部委及直属机构、一定级别以上的地方人民政府有权设定行政处罚；设定行政处罚的形式是法定的，即上述主体只能以法律、法规和行政规章的形式设定行政处罚；设定权的分工是法定的，即不同的规范性法律文件必须在《行政处罚法》规定的范围内设定行政处罚。 第二，在行政处罚的实施权方面，实施行政处罚的主体是法定的，即只有法律、法规规定或授权行使处罚权的行政机关或组织才可以实施行政处罚，其他任何机关、社会团体、个人均无权实施处罚，而且处罚机关或组织必须在法定的职权范围内行使行政处罚权。 ???2．处罚的依据法定。 行政机关对公民、法人或者其他组织实施行政处罚必须要有法定依据，没有法定依据的，不得实施行政处罚。罪刑法定，法无明文规定不为罪，这是刑法上的一个重要原则。这一原则被引入了行政法领域，表述为法无明文规定不为罚。这里的“法”具体是指法律、行政法规、地方性法规和行政规章。行政机关应当依据这四种规范性法律文件实施行政处罚，否则，其行政处罚决定无效，公民、法人或者其他组织有权拒绝接受处罚，或者依法申请行政复议或者提起行政诉讼。 ???3．处罚的程序法定。 行政机关实施行政处罚不但要实体合法，也要求程序合法，这里要求行政处罚所遵循的程序主要指法定程序。《行政处罚法》对行政处罚的适用程序、决定程序及执行程序作出了具体规定。行政机关如果不依照或者不严格依照这些程序，将导致作出的行政处罚决定无效。 ★★行政处罚的种类（表－1） 大类型 自由罚 行为罚 财产罚 声誉罚 其它处罚 子类型 行政拘留； 责令停产停业； 暂扣或吊销许可证、执照 罚款；没收违法所得、非法财物 警告 可由法律、行政法规创设 （劳动教养、限期出境、驱逐出境、通报批评） ★★★行政处罚的设定（表－2） 可创设 可规定 注意问题 法律 各种处罚 下位法需要作出具体规定的，应当在上位法规定给予处罚的行为、种类和幅度范围内对已有处罚做出规定 限制人身自由的处罚由法律保留 行政法规 限制人身自由除外 可设定吊销企业营业执照的处罚 地方性法规 限制人身自由、吊销企业营业执照除外 可设定暂扣企业营业执照的处罚 部门规章 警告；罚款 罚款限额由国务院规定 地方性规章 罚款限额由省级人大常委会规定 ★★★★行政处罚的实施 行政处罚的实施机关（表－3） 一般处罚机关 ①地域管辖：违法行为发生地机关（包括行为实施地与结果发生地） ②级别管辖：县级以上地方政府的有权机关 ③指定管辖：对管辖权有争议的由其共同上一级机关指定（一般指定最先查