论涉外审判中当事人意思自治的实现 - 中国民商法律网.pdf

20 17 1 当代法学 年第 期 论涉外审判中当事人意思自治的实现 * 许军珂 : 《 》 ， 内容提要 我国 涉外民事关系法律适用法 对当事人意思自治给予了充分肯定 其适用范围从合同扩展 、 、 、 。 ， 到了侵权 物权 夫妻财产关系 协议离婚等领域 在司法实践中当事人意思自治实现形式多样 但从实际效 ， 、 、 果看并没有得到充分实现 主要影响因素来自当事人意思自治原则本身的固有局限 立法层面的不周延 司法 。 ， 过程的适用不当 为使当事人的意思自治在实践中得到最大程度的实现 应在立法层面和司法实践中克服规则 、 、 ， 。 局限 完善相关条款 正确适用规则 使当事人的意思自治得以充分实现 : ; ; ; 关键词 当事人意思自治 默示选择 强制性规范 外国法查明 。 当事人意思自治原则是契约自由原则在法律适用领域的反映 该原则最早由法国学者杜摩林 ， (Hubor)、 (Savigny)、 提出 经过荷兰法则区别说的代表人物胡伯 德国学者萨维尼 美国学者斯 (Story)、 (Mancini) ， 托里 意大利学者孟西尼 等学者的不断发展 当事人意思自治原则理论得以 〔1 〕 。 1865 “ (P. ＆0. Steam Navigation Co. v. 完善 英国在 年 佩尼舒勒及东方航运公司诉香德 〔2 〕 Shand)”案首次将意思自治原则用于合同领域。 1865 年意大利首次将当事人意思自治原则列 〔3 〕 。 ， ， 入民法典 此后世界各国的国内立法以及国际立法 都纷纷接受了当事人意思自治原则 并 、 、 、 。 把当事人意思自治原则从合同领域向侵权 婚姻 物权 知识产权等领域扩展 。20 10 《 我国涉外立法和实践对于当事人意思自治原则一直采肯定态度 年 中华人民共和国 》 ( 《 》) ， 涉外民事关系法律适用法 以下简称 涉外民事关系法律适用法 的颁布 使当事人意思自 : 3 ， 治原则得到了前所未有的发展 一是