境外私募基金规范框架及对我国私募基金监管启示.docVIP

境外私募基金规范框架及对我国私募基金监管启示摘要：我国私募基金历经20年的发展，已成为证券市场不可忽视的力量。但是目前对私募基金还缺乏明确的法律规范，隐藏的问题较多，这在客观上要求监管部门规范好私募基金市场，利用市场化的监管手段将私募基金的风险控制好。本文介绍了私募基金在美国、日本及香港的规范框架，以期对规范发展我国私募基金提供参考。 关键词：私募基金；规范框架；监管 中图分类号：F832.5 文献标识码：A 文章编号：1003-9031(2007)09-0052-03 我国私募基金历经20年的发展，已成为证券市场不可忽视的力量，目前总规模接近1万亿元人民币。我国有已经公开化、以信托方式出现的私募基金，有以委托理财等不明朗形式存在的私募基金，还有一些借私募之名非法集资的“假私募”。但是目前对私募基金还缺乏明确的法律规范，隐藏的问题较多。近期“带头大哥777”事件，再次对私募基金的法律地位提出了深刻思考。[1]这在客观上要求监管部门规范好私募基金市场，利用市场化的监管手段控制好私募基金的风险。本文介绍了私募基金在美国、日本及香港的规范框架，以期对规范发展我国私募基金，尤其是对私募基金参与期货市场，对我国期货市场引入金融机构投资者提供参考。 一、美国私募基金的规范框架 美国金融市场依证券、期货分别由证券交易管理委员会(SEC)及期货交易管理委员会(CFTC)负责监管。所以共同基金的主管机关虽然是SEC，但在基金进行期货交易时，则受CFTC监管。[2] 美国法律对私募基金并没有直接定义，而是从是否需注册登记的角度界定。一般依投资公司法豁免条款成立毋需注册的基金，即视为私募基金。为了避免遵循法规所带来的复杂负担(注：在公募的情况下，基金本身需依1940年投资公司法向SEC登记，基金经理人即投资顾问需依1940年投资顾问法向SEC登记；而基金凭证，即投资公司股票，是有价证券，也要依1933年证券法、1934年证交法规范办理登记。也就是说，公募情况下，基金本身、基金经理人及基金凭证都有相关法规规范，都要登记。)，私募基金通常将受益人数维持在100人以下，并将非合格(non-accredited)投资人数局限在不超过35人的规模。基金经理人也往往依投资顾问法的豁免条款豁免登记(注：经理人如果符合投资顾问法中过去12个月中客户人数少于15人，未对公众表示为投资顾问及未担任公募基金的投资顾问条件，可豁免登记。)。符合各种豁免条件的私募基金取得在多种市场投资的能力，完全不受投资公司法等规范约束，而只受1934年证券交易法中反欺诈条款约束。 在私募基金交易期货商品的情况下，由于期货市场归属CFTC管辖，基金交易期货时经理人需受CFTC规则规范并登记为期货基金经理人(CPO)或期货交易顾问(CTA)。必须强调的是，CFTC对基金运用期货的规范是针对基金经理人而非基金本身，CFTC并不要求基金登记，并且除非基金受所申明的豁免条款约束(注：主要指CFTC Rule4.12(b)所规定如基金声明非以期货为主要交易标的，即交易期货的原始保证金及权利金总额不超过基金资产市值10％时，经理人可大幅减轻揭露及资料呈交义务。)，CFTC对基金在期货交易的运用也没有任何限制(见表1)。 二、日本私募基金的规范框架 日本金融市场的主管机关为金融厅，规范证券投资基金的主要法规为1998年12月1日修正公布的“投资信托及投资法人法”(The law for investment trusts and investment companies)。 表1 美国私募基金规范框架 资料来源： CME，Futures and options trading for hedge funds：the regulatory environment；CFTC Commodity Trading Advisors and Commodity Pool Operators Backgrounder，June 2006. 基于对基金经理人的管理，规范中明确任何单位未经认可不得经营证券投资基金业务。对基金的管理，则公私募都纳入规范。在私募基金资金运用方面，除规定基金投资于有价证券金额须在基金净值50%以上及持有被投资基金及单一发行实体有表决权股票金额以该标的的50%为限外，没有其他限制(见表2)。 表2 日本私募基金规范框架 资料来源：FSA：“Summary of hedge fund survey result and the discussion points”， December 2005。 三、香港私募基金规范框架 香港金融市场的主管机关为证监会，规范基金的主要法规为“证券及期货条例