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明星代言虚假广告法律责任探析摘 要:当前,明星代言虚假广告屡见不鲜,给公众和消费者的合法权益造成巨大损害,明星就其代言的广告是否应承担法律责任及承担何种法律责任成为社会舆论的焦点。本文在《食品安全法》实施的前提下,从明星承担法律责任的理论基础和法律依据两方面展开分析,对当前我国明星代言广告的法律规制提出建议,使我国法制建设进一步走向完善。 关键词:明星代言人;虚假广告;法律责任 中图分类号:F713.8 文献标识码:B 文章编号:1009-9166(2009)020(c)-0139-01 近年来,明星代言虚假广告铺天盖地。郭德纲代言的“藏秘排油”减肥茶被指为虚假宣传;葛优代言的“亿霖木业”涉嫌北京最大的传销案;刘嘉玲代言的“SK-Ⅱ”化妆品被国家质检总局查处含有违禁物质;倪萍等明星代言的三鹿奶粉引发严重的食品安全问题。明星代言虚假广告成为当前社会舆论的焦点。 2009年2月28日第十一届全国人民代表大会常务委员会第七次会议审议通过了《中华人民共和国食品安全法》,并于2009年6月1日正式实施。该法第五十五条规定:社会团体或者其他组织、个人在虚假广告中向消费者推荐食品,使消费者的合法权益受到损害的,与食品生产经营者承担连带责任。这是我国法律首次对明星代言广告作出规定。笔者认为,对明星代言虚假广告的法律责任进行理性分析和探讨对维护我国市场经济秩序以及进一步完善关于明星代言广告的法律制度有着显著的现实意义。 一?明星承担虚假广告法律责任的理论基础 (一)明星和商家之间的关系。毫无疑问,要确定明星代言虚假广告的法律责任,首先必须弄清明星在代言活动中和商家之间有何法律关系。明星用自己的知名度和号召力为商家的商品和服务做宣传,商家给予明星一定报酬,此过程就形成了一种合同关系。当明星和商家之间的合同关系是劳动合同关系时,根据企业员工的工作行为所产生的法律后果由企业承担。但是,现实中明星不可能和商家签订劳动合同。因此,明星和商家之间的合同关系是一种特殊的“劳务合同关系”,这种劳务合同具有民事代理合同法律关系的性质。根据民事法律中关于一般代理的规定,代理人明知被代理人行为违法而仍然为其进行代理活动的,代理人和被代理人承担连带责任。(二)明星代言的权利和义务。从法理学的角度看,权利与义务统一是法的基本理念之一,也是法的基本价值的体现。一个人享受了权利,就必须承担相应的义务。明星在为商家进行商品或服务代言时,不仅获取了巨额的经济利益,而且知名度大大提高,可谓名利双收。根据法律对等性的要求,明星应本着诚实守信原则,在代言广告中不隐瞒真相、虚构事实,不直接或间接的对商品或服务的质量、性能等作出不准确或虚假的陈述。如果明星尽到了合理、审慎的注意义务,严格查验产品的质量,审查所代言产品的真实效用,则无须承担法律责任。相反,若明星没有尽到上述义务,当其代言的产品出现质量问题或者明星不知道产品有效与否,作出虚假宣传,侵犯消费者利益时,就要对此造成的损失承担法律责任。(三)侵权原理。《民法通则》第一百三十条规定:“二人以上共同侵权造成他人损害的,应当承担连带责任。”所谓共同侵权是指“行为人在实施共同侵权行为后对受害人所承担的连带责任[1]。”笔者认为共同侵权要求侵权行为者的行为具有共同故意,其限制了名星承担民事责任的范围,而以一般侵权的理论来解释名星承担法律责任更为合理。 二、明星代言虚假广告的法律依据分析 (一)明星代言虚假广告的归责原则。根据我国《民法通则》,侵权民事责任的归责原则按照由重到轻包括无过错责任原则、过错责任原则、公平责任原则。《食品安全法》并没有规定对明星代言虚假广告以何种归责原则归责。笔者认为,归责原则对于确定明星在广告宣传中是否承担责任影响甚大,这可以从两个方面进行分析。一是从体系上来说,《食品安全法》关于“广告”的规定相对于《广告法》来说是特别法,二者是相互联系、紧密结合的。《食品安全法》第五十五条实际上是《广告法》第三十八条主体的扩张,其规定仅增加了“个人”作为“承担连带责任”的主体。而且《广告法》第三十八条第一款规定承担发布虚假广告的基本责任主体是“广告主”,其相当于“食品生产经营者”;承担连带责任的主体是广告经营者、广告发布者,并以过错原则为归责原则。因此,《食品安全法》第五十五条可类推适用过错原则。二是从内容上说,我国《广告法》第三十八条把广告的经营者和广告主、其他组织和团体当作一种利益共同体来对消费者承担责任,并且承担的都是过错责任原则,同其他主体相比较,明星对产品、广告控制能力都较弱,因此承担过错责任原则较为合适。(二)明星承担连带责任轻重的分析。所谓连带责任是指依照法律规定或者当事人的约定,两个或者两个以上当事人对其共同债务全部承担或者部分承担,并能因此引起其内部债务关系的一种