略议英国《破产法》中的-不当经营-条款.pdfVIP

2009年第39期(上卷)j!雪试周刊 略议英国《破产法》中的 “不当经营条款 王晓星 (河南公安高等专科学校，河南郑州450002) 摘要：本文结合具体案例，分析了美国《破产法》第214 公司走入困境的原因不同．立法不可能以高标准的姿态要求 长和《公司董事丧失资格法案》第10条对公司拯救文化的促进 每个公司经营者．理想的立法结果只能是法律为这些困境中 作用。 的公司董事划出一个不能涉足的雷区，并且通过法律为董事 关键词：英国《破产法)9214条《公司董事丧失资格法们提供一个最低行为准则。如果公司破产后，董事不能满足立 案》第10条公司拯救文化促进作用 法最低的要求．那么这些公司董事将招致个人责任，为公司的 损失付出代价。公司董事的个人责任似乎突破了公司有限责 在金融危机背景下，大集团高管的高薪为人们所诟病。笔 任原理。但是这种突破对于规范经济秩序、增加破产公司资产 者对英国《破产法》第214条和《公司董事丧失资格法案》第10却有积极作用．同时也为其他的公司负责人敲响了警钟。如果 条进行介绍，并分析它们对公司拯救文化的促进作用。 公司董事提高对公司的负责程度，那么在公司拯救中。计划成 1．如何判断公司破产 功的可能性将势必增加。 在拯救文化比较发达的国家．破产并不意味着清算，那么 3．构成不当经营的要点 如何判断公司已破产?在英国司法实践中．一般有两种判断方 一般来说，依据《破产法》第214条，当公司董事没有适时使 式：一是现金流(cashflowtest)测试法。二是资产负债表(bal．破产公司进入监管、接管或者清算程序，而是继续以损害债权 ancesheet test)测试法。根据方法一。在某一时间点，如果公司 人和股东的利益为前提进行交易的话，该董事就会极有可能因 不能清付到期债务，则被判定为破产。这种方式的缺点在于。 为决策不当而招来个人责任。根据英国相关学者的论述。构成 公司的预期收益不能被考虑在内。如一个公司在某一时间可 在公司董事在公司拯救中的决策不当一般由以下条件组成： 能资不抵债，被判定为破产，可是该公司在其后的短期内就能 (1)公司资不抵债。 获得使其盈利的网报。目前，实践界通用的是第二种测试方 (2)在公司终结之前的一段时间内，该人已经知道或应该 法。如果法院认定公司的资产(现在的和合理预期的)不抵公 判断出，没有对于公司能够避免进入破产清算程序的可能性 司的债务(现在的和将来的)，那么将被判定为破产。 预期。 公司一旦被判定为破产，就町以依据英国《破产法》进入 (3)该人是公司董事。 相应的公司拯救程序。《破产法》第214条对破产公司的董事提 (4)公司董事没有按照法律要求采取任何措施来防止债权 出了行为指引。 人的损失。 2．决策和公司拯救的关系 关于英国《破产法》第214条，应作以下理解：不当经营，并 公司董事的决策水平将对整个公司拯救的成功有重大影 不是指公司高管的不当决策使公司进入资不抵债状态．而是 响。谨慎、勤勉、诚实并具有较高经营水平的公司董事更有可 指公司在进入困境后，董事们并没有采取有效措施来最小化 能在拯救程序中带领公司走出困境．使更多与公司利益相关 债权人的损失。在上述罗列的四类构成不当经营的条件中，首 的群体获益，同时也有可能促进社会财富的增加。当然。每个 先，对于如何判断公司资不抵债，在英国相关法律中。一般通 生冲突的可能性比第二种要大得多。 少数群体之间复杂多变的关系背后所隐藏的原因也是多重 在美国历史上。白人殖民者与当地印第安居民最初的暴