《冲突法及其价值导向》大学出版社.pdfVIP

第 1 页 前 言 千百年来 ，冲突法 以其在整个产生 、发展过程都有激 烈的论争贯穿其 中而著称于法学领域 ，成为火药味最浓 的 一 门学科 ，且至今论战未休 。理论上的莫衷一是及其所折 射 的立法上的各行其则 、实践中的另辟蹊径 ，常令初识者 困惑于不得真谛 ，有成者迷失于不 明前景 。古今论战者们 虽时有标新立异 的见解 ，然所论之题恒而不变 ，最主要者 如调整或解决法律冲突的方法及冲突法 的含义 、性质 、范 围等 。至于冲突法 的古今价值所在 、未来价值导向以及如 何致力于冲突法价值的实现等 问题 ，却少有 问津者 。 对于冲突法 ，本人虽非初识 ，却愧无所成 。在进退不 得 的困境 中，曾尝试重究冲突法 的意义 ，并初探冲突法 的 价值 问题 ，以为它对冲突法 的反思和展望助益不小 。因 此 ，本人不揣知陋识浅 ，集冲突法及其价值 问题所思之点 滴 ，参与这场硝烟未息的大论战，以就教于各位前辈及 同 仁，期望因此寻获一条解惑、指迷之道 。 冲突法不是所有法学家都热衷于研究的法律课题 ，它 第 2 页 只在极小范 围内为部分法官和不多的法学家们关注 。然 而 ，冲突法也不是孤立或与其他法律部 门及学科无关的法 律现象。冲突法专家超出冲突法作必要 的理论研究、以及 其他法学家适当地注意一下冲突法 的意涵，不只是有利于 冲突法 自身的发展，也同样有利于其他法律科学的进步。 事实上，对冲突法进步做 出了重大贡献 的那些著名的冲突 法学家，他们常常身兼多种身份，如西塞罗、巴托路斯、 达让特来、胡伯、萨维尼、斯多瑞、沃尔夫、戚希尔、戴 西、库克、韩德培、李浩培等人。是这些人，而不是单纯 的冲突法学家，才能推动冲突法的进步和发展，因为他们 所具有 的广博的历史学、哲学、政治学、自然科学、法哲 学或其他部 门法 的知识，提示和启发着他们对冲突法 的理 论、学说的革新和完善。可见，把冲突法与其他法部 门连 成一体才有助于冲突法 的充实和进步。 正是这一历史经验 的帮助和明示，本著才不拟对 “冲 突法及其价值导向”做单纯涉及冲突法 的研究，而是力图 在不游离中心论题的前提下，多角度、多层面地把冲突法 及其价值导向问题与其他法部 门或其他学科连成一体 ，以 求论证 的广泛性和充分性。 冲突法有其本质的内涵和形式的外延之分，前者即是 冲突法 的价值及价值导向，后者即是这种价值 内涵的表现 形式 ，如域 内实体法 、域 内法律选择法 、统一法律选择 法、统一实体法等。 第 3 页 冲突法的表面功用是调整或解决法律冲突，但这实在 并非其全部 内容。冲突法作为全部法规体系的一个部 门， 在本质上或价值意义上与其他法或全部法毫无二致，即它 的根本 目的在于调整社会关系。冲突法所调整的是一种特 定的社会关系 涉外或超法域利益冲突关系。追溯冲突 法的起源和发展的历程可知，在涉外利益冲突关系产生之 初，就同时产生了法律冲突，冲突法在一开始便承担 了调 整涉外利益冲突和法律冲突的双重职能。只不过在法律、 涉外关系、国家主权及法统观念均不发达 的时期，法律冲 突是隐存 的，故对涉外利益关系的影响微不足道 ，冲突法 表现为直接调整涉外关系 。当国家主权和法统观念被强 化，涉外关系增长，以及人类对合理调整涉外利益关系的 共识有了大的发展的时候 ，法律在 内容和技术上因此而完 善和复杂化，法律冲突便 明显以至强烈起来，形成为一种 人们 自觉或不 自觉注意到的、对调整涉外关系有强大影响 的新 的特定社会关系，致使涉外利益关系的合理、有效调 整必须以调整法律冲突为先行和前提 。这时，涉外利益冲 突被暂时掩盖 ，而扭 曲地表现为法律冲突。在理论上，对 法律冲突的调整不能 由单一法域法律效力独立实现，必须 是有关法域共 同参与 。冲突法在此方面的直接价值实现是 协调共 同参与调整具有两法域 以上连带关系的利益冲突的 诸法之间的互相对立或互相要求的现象。因此，在调整涉 外关系或超法域关系的过程中，产生 了一种直接调整法律