刑法的罪刑法定原则.ppt

民、刑法概要第03講 授課教師：胡以祥 一、民法的法律適用原則 民法第1條之規定：「民事，法律所未規定者，依習慣。無習慣者，依法理。」 法律：民法第一條所稱之法律，係泛指成文之法源。故包括憲法、法律、命令、地方自治法規、條約、行政規則等，均不失為民法上所稱之法源。 習慣：所謂習慣，係指社會生活中之慣行，因具有法律之價值且能補充法律制度之不足，故經由國家之承認採為法源，而使之發生一定之規範效果。習慣法是指人人對之有法的確信之事實上的慣行。習慣法之成立要件有兩個：即 　 (1)事實上的慣行。 　 (2)人人對之有法之確信。 * 一、民法的法律適用原則 這個定義上，習慣法與習慣之區別點全在於「人人是否對系爭的習慣有法的確信」上，如有，它即已演變成習慣法，如無，那麼它仍僅是習慣。 依民事訴訟法第二百七十七條以及第二百八十三條規定，主張該習慣之人負有舉證責任。 　習慣法則為國家（法院）所承認，習慣法的定義可綜合成下列五個要素： 　（一）多年慣行之事實 　（二）普通一般人對之有法的確信 　（三）不違背公序良俗 　（四）法無明文 　（五）法院判決的宣告 * 一、民法的法律適用原則 法理：所謂法理，係指法律之原理，亦即法律一般性之原理原則。包括論理法則、經驗法則及法律之基本價值，如公平正義、誠實信用之原則是。 何謂法理，法理指法的通常原理，實際是指法的基本精神。包括：「自然法」、 「法律通常的原理」、「事物之理」、「自法律根本精神演繹而得之法律一般原則」)、「自法律精神演繹而出之一般法律原則，為謀求社會生活事物不可不然之理」。比如說：誠信原則，公序良俗、私法自治原則.......等等。 雖然，法官不得因無法律規定而拒絕審判，但在無法律( 又無習慣 )之情形下，通常法官會以「於法無據」或「法律未設規定」為理由，駁回原告之訴或被告之抗辯，此種「於法無據」或「法律未設規定」之判決，在方法論上屬於反面推論之判決。 * 民法的法律適用原則 憲法 法律 命令 行政規則 習慣 法理 民法第1條規定：「民事，法律所未規定者，依習慣。無習慣者，依法理。」 民法第一條所指稱之法律的範圍 二、刑法的罪刑法定主義 刑法第1條既規定「行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限。」 一個反社會秩序的行為，是否需要以刑罰加以處罰，必須要有法律的規定，否則握有刑罰權的國家擅斷而恣意的發動對人民處罰，將使得人民的權益無法獲得有效的保障。 拉丁法諺「無法律，無犯罪；無法律，無刑罰」。在罪刑法定原則之下，「什麼態樣的行為（罪名構成要件）」與「該如何處罰（法定刑度、法律效果）」，均須明確訂定於刑罰法律中，只要是行為當時法律無明文規定處罰者，該行為既不構成犯罪，對該行為亦不得科處刑罰；即使依行為當時法律有處罰之規定，亦不得科處行為人法律預定效果以外的刑罰，即必須在法定刑度內論處。 * 二、刑法的罪刑法定原則 4.例如「竊盜」者，刑法第320條第1項規定「意圖為自己 或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪 ，處五年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金。」， 此所謂意圖，就是指故意犯，所以竊盜罪並不處罰過失 （刑法第12條）；犯竊盜者，亦不能處十年有期徒刑， 因為法定刑度為五年以下，這就是罪刑法定原則。 5.在罪刑法定主義之下，包含了四項法律原則： (1)刑法不溯及既往原則—即行為後法律有變更，也不 能以變更後的法律處罰在前的行為，但是在「從新 從輕原則」之下，如果變更後的法律處罰較輕者， 即以較輕的法律處罰（刑法第二條） （2）習慣法禁止原則 （3）類推適用禁止原則 （4）絕對不定刑期禁止原則。 * 二、刑法的罪刑法定原則 以上各項原則，是指具備刑罰性的法律而言。刑罰基本上有下列幾種，區分為「主刑」與「從刑」。主刑的種類有「死刑、無期徒刑、有期徒刑、拘役、罰金」，而從刑的種類有「褫奪公權、沒收」。 因此，凡是法律中定有上述各種類的處罰內容者，該項法律我們就稱之為〔刑罰法律〕，其中最具代表性的就是〔刑法〕，也是所有刑罰法律的基本法，也是刑罰法律的普通法。 如果一個違反社會秩序的行為，其他法律定有特別刑罰規定者，依照「特別法優於普通法」的法理原則，就以特別法的規定論處該項違法行為。如果一個行為普通刑法無處罰規定,特別法律也沒有規定,該行為就不能用刑罰處罰.如果一個違反社會道德或是一般善良百姓價值觀的行為,必須要以刑罰法律加以規範者,就必須透過立法將罪刑法定化。 * 刑法的罪刑法定主義 憲法 法律 命