资本约束制度的进化和机制设计以中美公司法的比较为核心.pdf

资本约束制度的进化和机制设计 　　———以中美公司法的比较为核心 邓 　峰 　　内容提要 　我国学者常常将美国公司法上的资本制度称之为授权资本制 ,并将其与大陆法相对 ,作为物 种多元的样本 , 同时也作为比较法研究的时候 ,进行理论折中的一端 。本文从进化的角度揭示出 ,在其他国家 历史上也存在着和我国、大陆国家类似的法定资本制度 ,但随着社会生活的发展和法律规制技术 ,乃至于法律 ( 理论和理念的变化 ,这些僵化而无效的制度被不断的扬弃 ,而代之以宽松的资本规制 +趋严的诚信义务 fidu ) ( ) ciary du ty 的方式 。具体表现为 : 1 从政府通过法律强行性规范直接限制 ,进化到股东 、公司、董事和债权人 ( ) ( ) 之间的相互制约 ; 2 从注重公司资本的起点 ,进化到以破产为核心标准来进行规制 ; 3 从公司和股东之间 的不当交易及其方式的事前限制 ,进化到对诚信义务的事后责任分配 。 　　关键词 　资本规制 　资本约束 　美国公司法 　比较法 公司法的规则嵌入在市场自由交易和政府规制之间 ,资本制度尤其如此 。市场交易是公司法追求 经济效率的保证 ,而政府规制则要求交易安全和克服外部性 。目标的不同界定了规则和法律制度的侧 ( ) 重点的差异 。这种不同方向的价值取向 ,不同的国家采取了不同的权衡 trade - off 方式 。公司的资本 制度 ,就是这种 目标多元化规则下的产物 。有限责任 、公司价值的计算 、融资途径的多元化等等反映了 市场 目标 ,而资本规制 ,出资要求 、资本维持 、对公司分配的限制等制度则反映了规制 目标 。 尽管市场 目标和规制 目标犹如车之两轮 ,鸟之双翼 ,不可缺一 ,但两者并不是简单地混同。从 1811 ① 年纽约州最早允许自由设立私人公司以来 , 在过去的将近 200 年的公司法历史中 ,资本规制无论从理 论到实践都发生了很大的变化 。除了资本市场对公司法的推动之外 ,规制的有效性也挑战着传统的资 本规制方式 ,这导致了资本规制制度不断趋向于放松的变化 。 中国的公司立法是一个借鉴和学习的过程 , 比较法研究是主要方法 ,对公司理论的探讨尚不深入 。 ② 在这种背景下 , 比较研究更多地是一种平面化的法条比较 ,缺乏对理论的梳理 。 资本规制制度研究也 是如此 ,既有的研究多数将不同的规制 , 比如法定资本制和授权资本制看成是生物多样性的表现 ,或者 是规制偏好的不同 ,而忽略了一个重要的事实 :规制的进化 。本文试图以规制机制设计和规制进化的角 度 ,对公司资本的规制制度进行分析 ,进而评述公司法的立法规则 ,展望中国的司法实践 。 一 、资本规制的历史进化 通常认为 ,对公司资本的不同态度 , 比如大陆法系采用法定资本制 ,英美法系采用授权资本制 ,不过 是生物多样性的表现 。但实际上 ,对公司资本的规制 ,是一个历史的进化过程 ,也是一个不断地趋向于 北京大学法学院副教授 ,法学博士 。 本文系华东政法学院国际法律与比较法研究中心的 “公司资本约束软化价值取向比较研究 ”研究课题的一部分 。 ① S ee M au rice J. D ix, A dequat