司法制度期刊论文发表立法与司法矛盾中的法律精神.PDFVIP

中国月期刊咨询网 司法制度期刊论文发表立法与司法矛盾中的法律精神 司法制度期刊论文发表推荐 《求实》 杂志由中共江西省委党校主办，1959年创刊（前身为《行与知》），为综合性理论月刊，国内外公开发行。 摘要:法律反映了所在社会的精神，实在法和理想法的差距体现了人类对美好制度的终极追求，立法和司法的张力表 明了法律的不断自我完善，西方两大法系都以自身的方式去探索、协调法与法律的关系；立法在符合一定社会形态的 同时，又要同媚俗做经常性地斗争，司法在此不仅仅是实践立法的具体而烦琐的工作，更是完成立法所追求的诸多法 律价值的最终的利器。无论在哪种社会里，法律由纸面规则而成为人们实际活动的指引这一过程中，道德因素无疑发 挥了它亘古不变的作用。正确看待立法与司法的差距，是成熟的法治社会心理表现。 关键词:立法,司法,自然法,实在法 法律作为一种社会精神的存在物，从其历史上的发展来看，经历了从与其它相关规则参照系相混合到越来越独立发展 ，最终形成一种庞大自为的体系的过程。而法律之于社会，犹如肌肉之于骨骼，是相互依存的；没有人类社会，就没 有法律，而没有法律，同样也产生不了我们现时所理解的一切关于社会的内涵与外延。西方早在古希腊罗马时期，就 已经严格将这一庞大自为体系界定为法与法律两个相对的意域，并不断强调在现实中的法律并不能真正代表法的精神 ，即法所追求的一种美学上的观念。正如特拉西马库斯就论证过在法律中除了强者的利益而外并没有正义，又论证了 法律是政府为了自身的利益而制定的，这反映了一种清晰地对现世法律的本质揭露。到了中世纪，由于教会推崇一切 法律都从属于神法这一论断，对法又进行了更为体系化的分类，托马斯﹒阿奎那就认为法分为四类，即永恒法、自然 法、人类法与神法。到了近代，启蒙思想家卢梭，更是认为纵使人们能说出自然法是什么，也并不会因此而能更好地 了解国家法是什么，这就更体现了一种理念上的法与现实法的分离的思路。因而我们可以看出，在西方，纵贯其历史 始终存在着一种对法与法律的区别思想，而实际上，这正是人类本身在对一些终极美好的事物追求的过程中不断受挫 而产生的对现实扭曲的、但确实存在的一套自为体系的反思，并在此基础上进一步为现世法律的进化提供了一个方向 ，即使法律能不断迈向理想的过程。 一、立法的先天不足决定了司法活动扮演的重要角色 在法律不断自我完善的过程中，其所要实现理念法所追求的理想，必然要落在社会体系中的法律现象是区别于社会其 他方面的一个独立产生、发展过程之上，这样就存在着立法与司法的矛盾冲突问题。卢梭认为，法律由于结合了意志 的普遍性与对象的普遍性，所以任何人擅自发号施令绝不能成为法律，而只能是行政的行为，因此，任何法律如果想 获得现代意义上的合理性，就必须经过一定程序，并深切地代表一定公意，这样才能正式地被社会看作法律，否则只 是徒具法律外壳的物而已。 在人类的理想中，立法实际上应当是一种理念，其包含的价值远远不是现实法律所能完全体现的；可以说，立法实际 上是一种人民精神的追求，但这种追求定在于现实分层的社会的具体立法行为中时，就已经发生了利益冲撞所带来的 扭曲，因此就与理想法有了一定差距。但基于法律是一项社会应用型系统，在现实法律的自身体系中，其有效性的价 值更大于其宗教式的关怀；正如凯尔森所说“一门科学必须陈述它的对象实际上是这样，而不是从某种特定的价值判 断的观点出发来规定它应当或不应当这样”，因此，对现实法律及由此而对机械科学性的程序类法律现象的研究更是 常态法律理念的重点。而实现现世法就需要有司法的活动，因此司法在此就显得必要。 司法在理念上应该有两层的程度，其一是完成现存法律体系的社会实践性要求，其二是要在价值判断的基础上对现实 法律进行批判式的行使。这第一就引出了一种法典法系的理性主义所认为法可以自足的观念，在司法中也就采取了演 绎的逻辑方式；而第二就产生了英美法系中存在的衡平观念、法官造法，但其对个案的归纳式逻辑方式会产生一种无 疑是属于有不可知意味的结论，而要消除此种不可知意味，其设计精巧的程序足可弥补一切。这也正是英美法系的程 序观念要重于法典法系的一个重要原因。 二、人类主观心理与社会客观现实造就了立法与司法的张力 立法，其成果便是各种条文或制例，这种经过格式化的文件作为司法的依据，最终是否都能落实其本身的意志，是一 个不确定的因素。这种不确定有几重来源，首先是立法状况与司法状况的冲突，即立法所依据的时代、背景已经发生 明显改变，但文本却依然保持不变，这就使得司法本身无法直接按照文本来适用。其次是立法与司法实际的冲突，