法治之所及法治内涵的追问——与尚九玉、尚九宾博士磋商.pdfVIP

学术争鸣 法治之所及：法治内涵的追问 —二与尚九玉、尚九宾博士磋商 口 韦伟强 内容提要法治是现代社会普遍的追求，但法律是否万能，如何理解法治的内涵、法治与道德 的关系、法治与人治的关系等等，仍是需要探讨和重新认识的范畴。借对尚九玉、尚九宾博士提 出的自由裁量权的存在而导致法治状态下人治因素的存在，以及法治不排除人治的观点的磋商和 分析，旨在为人们认识真实的法治提供一种现实和有意义的思维视角。 关键词 法治人治自由裁量权法官道德职业化 作 者韦伟强，华东师范大学国际关系与地区发展研究院博士生，广西壮族自治区高级 人民法院高级法官。 (上海：200062) 制式的统治……’二、 ‘所有的规约总不能概括世事的万变， 个人权力和若干人联合组成的权力，只应在法律有所不及的时 北京师范大学尚九玉、尚九宾博士在《探索与争鸣》2006候，方才应用它来发号施令，作为补充”’，并将此归结为亚里 年第4期上发表了“法治之不及：亚里士多德法治思想再反 士多德关于“法治之不及”的论述。 思——兼评我国20世纪80年代以来法治与人治的讨论”一文。 笔者认为尚九玉、尚九宾博士(以下简称“尚文”)的上述 在该文中。尚九玉、尚九宾博士称： “法治成为现代社会普遍 观点是值得商榷的。尽管“尚文”认为“由于依法治理的规则 追求的价值目标。但由于依法治理的规则具有抽象性、一般性 具有抽象性、一般性和滞后性的特点……执法者拥有自由裁量 和滞后性的特点，所以在对规则的解读上和规则涉及不到的地 权就成为必然”的说法在事实上并无错误，但“尚文”从这一 方，执法者拥有自由裁量权就成为必然。”“国内20世纪80年现象出发得出“法治之不及需由人治补充”的结论却是不正确 代以来法治与人治的讨论视角主要集中在对法治合理性的探讨 的。因为，如果把这种现象上升为在一个正常的社会中法治有 上，忽视了法治状态下人治因素的客观存在，进而忽视了法治 许多管理不到的地方，法治之下客观上必然有叭治的空间．法 建设过程中对于执法者实施自由裁量权的道德约束。”并进而将 治不排除人治，就必然推导出“法治应与人治共同治理国家” 该问题转到亚里士多德关于法治之下的人治空间的思想。文中 的错误结论。换句话说，尽管尚九玉、尚九宾博士的主观意愿 指出， “亚里士多德在《政治学》中有这样两处论述：一、 是好的，是要强调一种“法治之不及”之下道德教化的回归． ‘这些主张(指法治)也许并不完全正确——只能适用于某些社 但在实际上却可能造成事与愿违的法治淡化及人治主义回归的 会，而对于另外一些社会就未必适合。有些社会自然地宜于专 结果。 毛泽东指示军队整风与1959年的庐山会议联系了起来。 卓著，而且因抗美援朝战争的胜利而名扬世界。也可谓功高震 庐山会议对彭德怀的批判，远远超出了彭7月14日这封信 主。 所涉及的内容本身。毛泽东在7月23日的讲话中，除了批彭德 当我们把毛泽东在南宁会议上的结论讲话．1958年军委扩 怀在路线问题上发生了“动摇”， “表现出资产阶级的动摇性”， 大会批粟裕，黄克诚对1958年那次会议的回顾三者联系起来考 “把自己抛到右派的边缘了，距右派还有三十公里”等等外，更 察，大概对这个一直被说成是一次“反教条主义”的会议，会 尖锐地提出， “你解放军不跟我走，我就找红军去，我看解放 有新的认识。 军会跟我走”的。接着．毛泽东指着彭德怀说： “你这个人有 关于解放军跟不跟着走的问题，毛泽东在1971年“9．13” 野心，历来有野心。”“去年八大二次会议我讲过，准备对付分 以前的南巡谈话中也曾说过。当然，那指的是林彪了。 裂，是有所