国际工程合同中的陷阱——以一宗电信合同评审案为例.doc

　　国际工程合同中的“陷阱”——以一宗电信合同评审案为例 　　该电信建设工程属于大型精密建造项目，要求极为严格，技术复杂，是一项全新的高难度工程，总造价X万美元，工期六个月，合同基本采用FIDIC99版设计一施工单价合同条件，并进行了适当的删减和调整。 　　该项目规模大，创新性强，受到技术、环境、资金等多方面影响和制约，并且业主要求严格依据合同验收项目，对承包商来说极富挑战性。承包商经过充分研究和分析准备，对合同中存在的分歧性条款提出修改要求，并最终与业主达成了一致。 　　由于在项目初期，双方建立了较为完备合理的合同关系，为项目的顺利实施奠定了良好的基础。建设中承包商投入大量人力、物力和财力，密切与业主配合，圆满按期保质完成了该项目建设任务，受到了业主和当地政府的一致好评。 　　 　　二、案例分析 　　 　　以下从本工程重要的典型分歧条款出发，对出现的“陷阱”逐个展开分析和评述。希望可以提供经验与启示，以使承包商在今后工程项目管理过程中，可以参照本工程合同评审的经验，结合实际特点和问题，更加全面有效地进行合同评审。 　　 　　(一)支付“陷阱” 　　“陷阱1”——低价担高险 　　合同原文：Level on any otherthan fix，the Contractor shall en-sure and demonstrate keeping in-teroperability， 　　position of pro-visional level said， 　　合同要求承包商保证设备的互联互通，即要求承包商无条件地保证3G 网络 的畅通性。 　　条款分析：这对承包商来说是个高风险条款。如果业主不能提供足够的传输资源、传输路由和互联互通所需要的硬件、平台、站点等条件；抑或第三方无法提供互联互通所必需的协助(如相关数据、参数等)。如果发生这些情况，承包商都不可能保证实现设备的互联互通。如果工程采用总价合同，则承包商需要承担上述条款的风险，但本案例为单价合同条件，并且在附录的责任矩阵中页明确说明此项责任为业主承担。 　　解决方案：如果承包商同意该条款，将会承担巨大的资金风险(索赔金额上限为总合同金额的15％)，并且违约还会对承包商的形象和信誉造成严重损害。因此，承包商提出附加限制性条款的要求，即在第三方条件满足的基础上，承包商保证实现设备的互联互通。经过积极谈判取，双方达成了一致，承包商为自己保留了索赔权利。 　　经验总结：承包商在签订单价合同时，要充分把握和评估与价格对等的风险程度，明确责任矩阵中双方的权利义务，避免业主利用单价条款强迫承包商承担总包合同条件下的风险，造成巨大的损失。 　　“陷阱2”——小事高成本 　　合同原文：The contractor isrequired tO provide documentationand updates in English.The con-tractor undertakes also tO provideore details can be referring inAnnex…Responsibility Matrix.And any costs and expenses ari’S-ing from this delay should also beborne by e ofthe order，the contractor priceshave fallen，and are loent are given，this lat-est prices apply. 　　合同规定在采购时，如果PO(采购单-Purchase Order)的价格低于原合同中规定的价格，应当采用最新的(即较低的)价格。 　　条款分析：合同中并未提及因为成本上升等因素造成价格上升时，业主是否应当给承包商适当的补偿。这等于在明确拒绝承包商变更价款要求的同时，却允许业主自己变更价款，出现了明显的权责不对等。 　　解决方案：在合同谈判中，承包商提出了两种修改意见：1)附加条款“因成本上升等因素造成设备价格上升时，应适用最新的(即较高的)价格”；2)删除该条款。经过协商，结果双方达成一致，将该条款删除。 　　经验总结：对于变更类别的条款，业主常常会提出一些不合理的要求。如果仅允许业主调整价格而禁止承包商调整价格，承包商将处于一个极其危险的工程建设环境中。承包商一定要注意识别这个问题，尽早发现，严肃且及时地向业主提出修正意见。 　　条款分析：在项目实施过程中，设备采购仅运输时间就需要60天(通常采用海运)，另外完成清关时间也无法确定。承包商若按照业主的要求肯定无法按期交付，此时业主则可以根据该条款获得高额的工期延误罚款。 　　解决方案：承包商结合自身实际交付能力与业主要求，以