罗马法原论文摘.docVIP

第二编 人法 第一章 自然人 第一节 人格 一、自然人 （一）人的概念 在罗马法上，人作为法律上的权利义务主体，有一个发展过程，反映在概念上就表现为，罗马法上有三个关系人的概念，即霍谟(HOMO)、卡布特(CAPUT)和泊尔梭那(PERSONA)。HOMO，是指生物学意义上的人，不一定是权利义务的主体。CAPUT，原意是指头颅或书籍的一章。（具有身份的人－谢邦宇）罗马古时，户籍登记时每一家长在登记册中占有一章，家属由名列其下，当时只有家长才有权利能力，所以它就被转借指权利义务主体，表示法律上的人格。PERSONA，则表示某种身份，（权利义务的主体－谢邦宇）是从演员扮演角色所戴的假面具引伸而来，它也就用来指权利义务主体的各种身份。 在罗马法上，要作为完全的权利义务主体，需要具有自由权、市民权和家族权。 （二）人的分类 自然法上之人与人定法上之人 自然法上之人，泛指有生命的人类，包括奴隶、自由人等；人定法上之人，则指罗马法上的权利主体。 自由人与非自由人 自权人与他权人 被监护人和非被监护人 二、人格的概念和内容 （一）人格的概念 人格是指法律上的权利义务主体的资格，相当于现代民法中所说的权利能力。人格在拉丁语中叫CAPUT，原意为头颅，借以说明人格有如人的头颅那么重要。无CAPUT者，即无权利能力，就不能在社会上生活。 现代民法中的权利能力概念无疑可溯及到罗马法中的人格，后者的基本内容均体现到了前者的内容。但两者毕竟有许多不同之处。现代民法中权利能力是不能转移的，人格权和身份权都具有严格的人身性质。然而罗马法中人格则可以转移。父死，则人格转移至其子。但只限于其中的家族权。所以存在这种差异，是因为罗马法规定人格的精神或宗旨与现代法规定权利能力的精神或宗旨完全不同。罗马法将人格完全视为一种产生于身份而又反过来体现身份，延续身份的制度，它的着眼点并不在于具有人格的人本身。而现代法则不然，它完全以人本身为核心，而并不注重其身份如何。 人格与权利能力的不同主要表现在： 人格可以转移 人格的消灭有：自然死亡、宣告死亡、民事死亡。 （二）人格的内容（自由权、市民权、家族权） １．自由权 自由权是指自由人所必须具备的基本权利。因此享有自由权的是自由人，不享有自由权的就是奴隶。罗马法上的自由人，包括生来自由人和解放自由人。 生来自由人，是指出生时就获得自由权，而且未曾丧失过自由身份的人……作为生来自由人可以基于两种原因：一种是出生，另一种是法律拟制。 (1)出生 按罗马法的血统主义，父母是自由人，出生的子女也是自由人，不论其父母为生来自由人或解放自由人，但这是法律进步以后的规定。最初，……罗马法是采用“子女身份从母”的原则确定其自由身份，因从母较从父易于确定……以后由于战争对兵源的需求，以及希腊哲学关于人生而自由理论的影响，哈德里安努斯帝逐规定，凡胎儿自怀孕至出生，生母曾一度取得自由权的，纵使生母于分娩时仍为奴隶，出生的婴儿即为自由人。这一“关于胎儿的利益视为已经出生”的原则，为后世各国民法所遵循。 (2)基于皇恩 罗马皇帝是最高的统治者，他有权把自由权赐给有功的奴隶。按罗马习俗，只有自由人可以戴金戒指，因此，基于皇恩享有的自由权又称“金戒指权”。不过，按这种方式取得自由权的奴隶，在一般情况下仍为解放自由人，不能摆脱原来的主人对的恩主权。皇帝必须征得恩主的同意，并发布“出生恢复令”，才能使解放的奴隶完全取得生来自由人的身份。因为在罗马法里，恩主权被认为是一种私权，皇帝、国家无权干预。 ２．市民权 类似于今天的公民权或国籍，是专属罗马市民享有的权利，其内容包括公权和私权。 公权，是指市民法规定的选举权和被选举权。选举权包括参与各种议会、制定法律和选举官吏的权利。被选举权指可被告示伙官吏或被选任元老院议员的权利……帝政后期，法律完全由皇帝以敕令的形式颁布，所有官吏也都由皇帝任命，各种议会早已先后停止活动和废止，选举权和被选举权也随之消失。 私权包括婚姻权、财产权、遗嘱能力和诉讼权。 (1)婚姻权，指依照市民法有权与罗马市民结婚，并可在家庭关系中享有所有有关的权利，如夫权、家长权等； (2)财产权，指有权按照市民法取得财产方面的权利和承担义务，如取得所有权等； (3)遗嘱权，指依照市民法享有的订立遗嘱、接受继承或遗赠、或者为他人的遗嘱作证的资格； (4)诉讼权，是为保护市民权利规定的。市民在其权利被人否认或被人侵害时，即可根据诉权请求法官予以确认或者排除障碍，并获得赔偿。 以上权利专属于罗马市民。 罗马法把罗马境内的居民分为市民、拉丁人和外国人三类： （A）市民 即享有市