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国家安全审查及中国企业海外并购摘要：随着经济全球化、资本全球化的迅速发展，海外并购已成为我国企业实施“走出去”战略的重要形式。但对于投资目标国而言，经常会以威胁其国家安全为由，对外资并购进行严格的安全审查，即使是在承担巨大经济损失的情况下，出于保护本国市场和本国企业的目的，也要阻碍并购的实现。这一问题对于中国企业海外并购尤为明显。西方国家的安全审查手段已经成为我国企业海外并购最大的障碍。 关键词：外资并购投资目标国国家安全安全审查 外资并购，也称跨国并购，是指一国企业为了某种目的，通过一定的渠道和支付手段，购买外国企业的一部分甚至全部份额的股份或资产，从而对后者的经营管理实施实际的或完全的控制。外资并购实质上是跨越国界取得他国企业控制权的行为，对于投资目标国而言的确可能会冲击其国内产业，影响其国内经济安全。因此，世界各国纷纷出台法律、政策，通过建立完善的国家安全审查体系来控制外资对本国市场的介入。 一、外资并购的国家安全审查概述 所谓国家安全审查，简言之即是以国家安全的名义来限制或禁止外资进入本国。安全审查主要针对一国的经济安全，其目的是“要求国家的经济命脉掌握在本国政府和企业手中，关系国计民生的产业应由本国企业来掌握和经营，排除外国政府和企业对涉及本国经济命脉及相关产业的介入和控制”。一项海外并购能否成功，关键要看投资目标国的法律政策，特别是有关国家安全审查对跨国并购的介入程度的规定。由于企业海外并购并不是纯经济行为，它与国家利益和国家安全密切相关。因此，投资目标国出于本国利益和经济安全的考虑，设立专门的审查机构对一些关键部门进行严格的安全审查的确也是需要的。 多数情况下，国家安全审查表现为一种国别上的歧视性。表现在投资目标国违背市场经济自由竞争原则，反感外资并购，其法律和政策包含许多对外国投资者非常不利的歧视性规定。此外，就中国企业海外并购而言，西方国家普遍对中国存在防范意识，习惯性地将并不存在的政治因素嵌入纯经济活动中，国家安全审查更多的成了西方国家阻挠中国企业进入这些国家国内市场的工具。尤其是我国海外并购主要由国有企业主导，而西方国家尤为敏感我国国有企业所谓的特殊身份，一些国家甚至干脆不承认我国的市场经济地位。在这以背景下，中国企业许多海外并购还未正式开始，就因西方国家政府先入为主，以威胁其国家安全为由扼杀在摇篮中。 二、主要目标投资国的国家安全审查实践 世界上没有一个国家政府对外资并购采取完全自由放任的政策，都会或多或少的在某些领域进行限制，以防止可能的外国政府通过企业并购对本国进行经济渗透，威胁本国的经济安全。各国政府纷纷出台法律，企图用安全审查制度去保护本国脆弱的经济体系。西方国家对待外资并购的国家安全审查的一般程序是，如果外资并购涉及国家安全的关键性行业，必将接受严格的安全审查，其结果多以失败收场；而那些被认为是外资可以进入的行业，仍视实际情况而定，严格规定外资对这一行业的控股权程度。西方发达国家一般都设立专门的安全审查机构对外资并购进行安全审查和审批。 （一）英国对外资并购的国家安全审查 在英国，任何涉及英国企业的并购行为都要事先向英国政府进行安全审查申报。一般的外资并购案由英国公平贸易局（OFT）和竞争委员会（CC）对其进行审查。英国《贸易利益保护法》规定，英国贸易部长有权对英国利益造成损害的或有造成损害之虞的国际贸易，下令加以管制或控制。如果英国贸易部长认定跨国并购威胁到英国的利益，便可以凌驾于以上两个权威机构而单独做出裁决。《贸易利益保护法》还明确规定，以所有国际贸易为对象，遇到根据外国竞争法命令英国企业提交英国国内文件的情况时，禁止国内企业提交任何文件。又同时规定，外国法院根据其本国竞争法作出判决，命令英国企业作出超额赔偿时，禁止英国法院协助执行外国法院的判决。可以说这部法律即阻止了英国政府认为“威胁”英国国家安全的外资并购，却又纵容了英国企业在他国开展海外并购活动，双重标准显而易见。2011年3月，中国华为公司主动提出出资5000万英镑帮助伦敦地铁升级通讯系统，为伦敦地铁铺设手机网络，以此作为上一届奥运会东道国公司给2012年伦敦奥运会的献礼。但英国政府却以“国家安全”为由拒绝了这一好意。 （二）法国的 “战略投资资金”与国家安全审查 法国一贯秉承“经济爱国主义”传统。为了保护本国经济安全，法国修订了一系列法律、法规。如《劳动法》、《公司法》、《商业法》、《税收法》、《专利法》等，这些法律、法规不仅适用于法国企业，也同样适用于进入法国的外资企业。2008年，世界金融危机爆发不久，法国就建立专门针对外资并购的 “战略投资基金”，其目的是避免在金融危机中受到重创的法国战略企业落入外资手中，以确保法国的经济安全。该项基金的运作模式为：一旦法