浅析请求权竞合解决新论———以客观预备合并之诉为解决途径.docVIP

　　浅析请求权竞合解决新论———以客观预备合并之诉为解决途径 　　一、实体法学者的解决途径 　　( 一) 法规竞合说 　　法规竞合说于刑法学者对刑法竞合问题的研究。刑法学者认为，数个刑事法规范的存在是刑法竞合问题产生的前提，刑法竞合是指不同刑事法规所规定的不同罪名之间形成的竞合。行为人实施的犯罪行为只有一个，但触犯了不同的刑事法规，同时构成数个罪名，在对行为人进行刑事处罚时只能认定行为人构成其中一罪，不能认定行为人同时构成数罪，故发生竞合的只能是刑事法规或罪名。法规竞合说认为，如果不同民事法规规定的不同请求权目的同一，发生请求权竞合时，竞合的是民事法规，并不是请求权，因为真正的请求权只有一个。解决请求权竞合问题的方法是如何正确适用民事法规，各个竞合的民事法规之间存在特别法与一般法等优位与劣位的关系，法院在适用民事法规时，应根据数个法规之间的关系，适用其中最适当的法规，而不能同时适用。例如工伤请求权与人身损害赔偿请求权发生竞合时，工伤请求权处于优先适用的地位。 　　( 二) 请求权竞合说 　　请求权竞合说又分为请求权自由竞合说和请求权相互影响说。请求权自由竞合说认为，因同一事实而发生的数个请求权的给付目的同一时，数个请求权可以同时并存。在诉讼时效、成立要件、举证责任及赔偿范围等方面，各个请求权分别独立存在。对发生竞合的数个请求权，权利人可以选择其中一个请求权主张权利，也可以就所有的请求权同时主张，还可以就不同的请求权先后主张。换言之，权利人可以自由处分发生竞合的各个请求权，当其中的一个请求权因遇到给付目的之外的障碍无法行使时，其他的请求权可以继续行使; 当其中一个请求权因诉讼时效届满消灭时，其他未过时效的请求权继续存在; 权利人行使其中一个请求权未获得满足时，可以继续行使其余请求权，但如果其中一个请求权获得满足时，其他请求权则随之消灭。绝对的请求权自由竞合说在特殊情况下容易引起双重给付，违背公平原则，与法律目的不符，因此德国学理和判例上又发展出了请求权相互影响说。请求权相互影响说认为，在数个请求权发生竞合时，权利人只能主张其中一个请求权，不得重复或同时主张数个请求权，并且不同的请求权之间可以互相影响: 在主张合同法上的请求权时，可以适用侵权法上的有关规定; 在主张侵权法上的请求权时，可以适用合同法上的有关规定。 　　二、诉讼法学者的解决途径 　　自从旧诉讼标的理论将当事人主张的实体法上的请求权作为诉讼标的以来，请求权竞合问题就像一个幽灵被引入诉讼法领域，不仅成为困扰实体法学者的难题，而且成为困扰诉讼法学者的难题，围绕诉讼标的理论的争论在很大程度上就是为了解决请求权竞合问题。诉讼法学者对诉讼标的理论的探索可以看成是对请求权竞合问题的探索，根据诉讼标的理论的不同，主要可分为诉讼法说、新实体法说、生活利益说、法律地位说和事实说等观点。 　　( 一) 诉讼法说 　　诉讼法说可分为二分肢说、一分肢说和三分肢说，对解决请求权竞合问题影响较大的是一分肢说。一分肢说由德国学者伯特赫尔教授和施瓦布教授提出，1949 年伯特赫尔教授在其《婚姻诉讼的诉讼标的》一文中认为，婚姻诉讼的诉讼标的仅依原告诉之声明即可确定，1954年施瓦布教授在其《民事诉讼标的研究》一书中提出审判请求说，将伯特赫尔教授的诉之声明说扩至整个民事诉讼领域，诉讼标的之内容应依原告诉之声明加以确定，这就是一分肢说。一分肢说以原告诉之声明作为诉讼标的，在数个请求权发生竞合时，各个请求权给付目的相同，诉之声明必然也相同，各个请求权可以作为诉讼中的攻击防御方法依次展开，既不会造成重复诉讼和重复给付问题，也不会忽略当事人实体权利的实现。 　　( 二) 新实体法说 　　新实体法说由德国学者尼克逊教授从实体法的角度提出，新实体法说其实与拉伦茨教授提出的请求权规范竞合说具有相同之处。尼克逊教授认为，基于同一事实关系发生，以同一给付为目的之数个请求权并存时，并不是实体法请求权的竞合，而是请求权基础的竞合，实际上只存在一个请求权。真正的请求权竞合是因不同事实关系所发生的数个请求权之间的竞合，例如基于票据关系的请求权与基于票据基础关系的请求权之间的竞合就是真正的请求权竞合。 请求权竞合时，如果给付目的同一，其中一个请求权行使，意味着其他请求权的消灭。在请求权基础竞合时，诉讼标的是当事人在诉讼法上所主张的请求权，并非真实的实体法上的请求权，而是经过抽象的实体法上的请求权。 　　三、客观预备合并之诉的解决途径 　　请求权竞合问题是民法上著名的长期争议问题，自罗马法以来从未得到圆满解决，有学者甚至认为这是一个不可能完成的任务。笔者认为，无论是实体法学者的各种请求权竞合理论，还是诉讼法学者的诉讼标的理论均存在一定的缺陷，而客观预备合并之诉或许是解决请求权竞合问题的一条出路。 　　( 一) 实体法理论未能解决请求