本国优先权出现的几种特殊情况(专利知识讲座83)韩晓春.pdfVIP

专利知识系列讲座 韩晓春 83、本国优先权出现的几种特殊情况 为了便于理解本国优先权制度，在此举出几种本国优先权出现的特例，如 果对这几种特殊情况理解了，可以帮助我们更准确的理解本国优先权制度。假 定某一申请人在12 个月内提出三次专利申请，第一次包括技术方案A1 ，第二 次包括技术方案A1 和A2 ，第三次包括技术方案A1 、A2 和A3 。如图： 12 个月内 技术方案A1 技术方案A1 和A2 技术方案A1、A2 的A3 第一问是第二次申请可否要求第一次申请的优先权？回答是可以，但只能 是第二次申请中的A1 享有第一次申请的优先权，第二次申请中的A2 ，基于没 有在第一次申请中出现，故不能享有第一次申请的优先权，即第二次申请享有 第一次申请的是部分优先权。第二问是第二次申请要求了第一次申请的优先 权，第一次申请是否应当视为撤回？回答是肯定的，即第一次申请从第二次申 请日起视为撤回。第三问是第三次申请中的A1 能否要求第二次申请A1 的优先 权？回答是否定的，不能。理由是第二次申请中的A1 已经享有了第一次申请 A1 的优先权，如果第三次申请中的A1 可以享有第二次申请的优先权，将可能 造成优先权期限超过12 个月的情况。该种情况落入了专利法实施细则第32 条 的“已经要求外国优先权或者本国优先权的”不能作为优先权的基础的规定。 第四问是第三次申请的A1 可否要求第一次已经视为撤回的申请的优先权？回 答是肯定的，原因是我国本国优先权制度对在先申请的结局除了授权以外，均 再所不问。即在先申请如果已经视为撤回，仍可以作为在后申请优先权的基 础。第五问是第三次申请中的A2 可否要求第二次申请中A2 的优先权？回答亦 是肯定的。但是，可能有人会问，第二次申请不是已经要求了第一次申请的优 先权的吗？怎么仍可以作为第三次申请的优先权的基础呢？我们不能机械的看 是否第二次申请要求了第一次申请的优先权，而要具体的分析第二次申请中A2 是否享有第一次申请的优先权。事实是第二次申请中仅A1 享有第一次申请的 优先权，因此，第二次申请中的A2 作为第三次申请A2 优先权的基础是符合专 利法的规定的。当然，第三次申请中的A2 要求了第二次申请中A2 的优先权 后，第二次申请也应当从第三次申请日起被视为撤回。需要注意的是，第二次 申请已经要求了第一次申请的优先权，尽管是部分优先权。但在初审流程中， 流程审查员一般情况下均要以在先申请已经要求过优先权而拒绝作为优先权的 基础。此时，作为申请人或专利代理人，在提出第三次申请时，应当主动注明 要求的是在先申请是一部分技术方案的优先权，以避免出现误会。因为如果申 请人不注明，初审中的审查员很难识别作为优先权基础的在先技术方案是否已 经享有优先权。以此类推，基于第三次申请中的A3 技术方案并未享有优先 权，该A3 仍可以作为更在后申请的优先权的基础。还要说明一点的是，尽管 第三次申请事实上要求了两个优先权，要求了第一次申请A1 和第二次申请A2 的优先权，但这是允许的。而且，第三次申请中的A3 仍可以作为更在后申请 的优先权的基础。反过来，第一次申请作了两次优先权的基础，这也是允许 的，即一件在先申请，可以被多次的要求优先权，并没有限制。 （查阅讲座全文请搜索“专利知识讲座韩晓春”）