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商事纠纷解决机制创新 ----试论商事特邀调解机制 魏雨蒙 摘要：随着我国市场经济的不断发展，商业活动不断扩大，经济领域的矛盾日益增多。商事纠纷不同于一般的民事纠纷这就要求在纠纷解决机制上有所创新。商事特邀调解机制应运而生，在公力救济与私力救济之中寻找到平衡点。赋予商主体更多自由，以利于商事纠纷的快速有效解决。 关键字：商主体 商事纠纷 商事特邀调解 我国改革开放以来，市场经济制度逐步建立。商业活动已经成为国家发展不可忽略的重要环节。商业，是一个国家经济发展、财富增长的动力。保障商业繁荣是现代国家和社会的责任。商业意味着资源的流动，意味着各种主体之间的利益交互。随着商业交互的不断扩大，经济领域的矛盾也越来越多。这就需要国家建立相应的纠纷解决机制来即使处理商事活动中出现的纠纷和问题。 商事纠纷的特点 商事纠纷是指平等主体的商品生产者、经营者之间在从事以盈利为目的商事行为过程中产生的纠纷。我国商事立法采用民商合一，即以民法典为基本法，以一系列商事单行法为特别法的立法体系。商事纠纷的解决主要体现在民事法律之中，并未有单独专门的规定。但商事纠纷却有着与一般民事纠纷不同，其特点也是与民事纠纷进行对比分析。 （一）商事主体的特殊性 商主体是指依照法律规定参与商事法律关系，能够以自己的名义从事商行为，享受权利和承担义务的人。有的国家称其为商人是一种特殊的法律人格体商主体具有不同于民事主体的法律特征。首先，从本质上说，商主体是一种法律拟制的主体，它所享有的权利能力和行为能力具有特殊性。这种特殊性从能力的形成上说，商主体的形成一般须经过国家的特别授权程序。。其次，商主体是从事以营利为目的的营业活动的主体。商主体能力的存在与其所实施的营业活动密切相连。再次，商主体是商事法律关系中的当事人，即在商法上享有权利并承担义务。。前三种方式主要由民间力量自行解决矛盾，更自由、更具人情味，但是产生的结果缺乏强制力保证实施。后两种以国家暴力为后盾进行纠纷解决。虽然能够保证解决结果的确切落实，但众多程序性要求导致耗时耗力，不利于企业的连续生产经营。 （二）现有纠纷解决机制的缺陷 1、程序繁琐，费时费力。以诉讼、仲行政解决尤为明显。对于商人而言时间就是金钱，时间的流逝正在吞噬这他们的利润。意大利的欧金尼奥曾说：“要在经营的时间内，实现经营的利益。行动迅速是财富的母亲”。但一般以公权力保障权利实现的诉讼等方式却有这复杂严谨的程序性要求。与商事活动的价值追求相偏离。 2、不利于商人自治作用的发挥。由于商事交易的复杂性以及商法的私权属性，在权力为本位的现代社会中，日益增多的赋予更多地商主体以自主权利已成为一项时代要求。对于纠纷的处理，商人更愿意使用他们在长期实践中形成的各种商事惯例来进行解决。他们在商事活动中形成的合理预期可弥补因不同地区法律差异产生的不确定性，更好的控制风险。 3、缺乏专业性人员参与。商事纠纷本身具有专业性强的特征，这就要求解决纠纷的法官、调解员等人要具备相当程度的商业金融生产等方面的专业知识。实际中这些人员大多从事法律工作并没有深厚的商业知识基础。 4、诉讼等方式对抗性较强。商主体在解决纠纷的时候不但要争取此项利益的实现，也要考虑未来双方合作的可能性。更希望采用“柔性”方式化解矛盾，既解决问题又不伤害双方感情。 5、协商、调解、仲裁等方式不能保证实施。协商和调解的结果是达成一份新的协议。如果一方不按协议履行，双方就再次陷入纠纷之中。仲裁的裁决虽然可以请求法院执行，但对方也可向法院提起撤销裁决或确认裁决无效的请求，进入司法程序后又会有大量时间、精力、物力损耗。 三、商事特邀调解制度初探 替代性纠纷解决机制（Alterative Dispute Resolution 简称ADR）肇始于美国。传统上的ADR通常是指方法的总称，如协商、谈判、斡旋、调解、等方式。随着仲裁被广泛的纳入各国仲裁法中，加之二战后联合国主持制定的《承认与执行外国仲裁裁决公约》，仲裁解决争议的方法已经逐步的成为司法外解决争议的独立程序。因此ADR发展为除了司法诉讼和仲裁以外的解决争议的各种方法。。解决了协商或民间调解缺乏制度保障的问题。 2006年11月23日在北京海淀区上地法庭召开了由上地法庭、北京民协、首批企业家特邀调解员候选人三方参与的座谈会，会议宣读了“北京市海淀区人民法院上地人民法庭、北京民营科技实业家协会特邀调解员若干规定”，标志这一新的商事纠纷解决方式的出现。 2、产生的背景 企业家商事特邀调解员制度是在新时期加强社会管理以及法治创新的形势下，基于社会矛盾多发的现实情况，对于多元化矛盾纠纷解决机制上的一