中外合作非法人(基金)概述.doc

中外合作非法人（CJV）基金概述 ? 一、非法人型中外合作基金产生的背景 所谓非法人型中外合作基金事实是政府部门为了让国内创投业与国际接轨而临时设计的一个法律概念，也即募集一部分外币，募集一部分人民币。其成立运作的主要依据仍然是《外商投资创业投资企业管理规定》。其规定允许外国投资者单独或与中国公司或其他经济组织，根据该规定在中国境内设立以创业投资为经营活动的不具有法人资格的中外合作企业，投资者可以在合作合同中依据国际惯例约定内部收益分配机制。 CJV模式结构图 二、非法人型中外合作基金（CJV）的募集设立 　　1、非法人型是主要形式 　　非法人型中外合作基金（CJV）募集设立的法律依据是《外商投资创业投资企业管理规定》（下称“《外资创投规定》”）。根据该规定，外商投资创业投资企业可以采取非法人型组织形式，也可以采取公司制组织形式。由于公司制创投企业存在双重征税的问题，同时中外合作方式允许由中外各方通过契约约定各自的权利义务，普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）的游戏规则得以合法存在，故非法人型中外合作企业的组织形式目前是外资创投企业落地中国的主要形式。 　　2、必备投资者类同普通合伙人 　　根据《外资创投规定》，非法人型中外合作基金（CJV）因采取非法人型组织形式，需要对创投企业的债务承担连带责任。同时，“非法人型创投企业的投资者也可以在创投企业合同中约定在非法人型创投企业资产不足以清偿该债务时由必备投资者承担连带责任，其他投资者以其认缴的出资额为限承担责任。”这类似于《合伙企业法》规定的“有限合伙企业由普通合伙人(GP)和有限合伙人(LP)组成，普通合伙人(GP)对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人(LP)以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任”。 　　3、必备投资者可以是中方或者是外方 　　根据《外资创投规定》，必备投资者如果是外国投资者，则要求在申请前三年其管理的资本累计不低于1亿美元，且其中至少5000万美元已经用于进行创业投资；如果是中国投资者，在申请前三年其管理的资本累计不低于1亿元人民币，且其中至少5000万元人民币已经用于进行创业投资）。此外，《外资创投规定》还要求必备投资者拥有3名以上具有3年以上创业投资从业经验的专业管理人员。 　　4、投资总额最低限额 　　根据《外资创投规定》，非法人型中外合作股权基金认缴出资总额的最低限额为1000万美元，其中必备投资者不得低于投资总额的1%，其他投资者的最低认缴出资额不得低于100万美元。如果是公司制创投企业，投资者认缴资本总额的最低限额为500万美元，其必备投资者不得低于的30%。 　　5、审批权限 　　《商务部关于外商投资创业投资企业、创业投资管理企业审批事项的通知》（商资函[2009]9号）的规定，资本总额1亿美元以下的（含1亿美元）外资创投企业的设立由省级商务主管部门和国家级经济技术开发区依法负责审核、管理。对于资本总额超过1亿美元的外资创投企业的设立，由省级商务主管部门完成初审后报商务部审查，同时经科学技术部同意后，方可批准并颁发《外商投资企业批准证书》。 　　三、非法人型中外合作股权基金的对外投资 　　1、被投资的企业是外商投资企业 　　根据《外资创投规定》，非法人型中外合作股权基金的境内投资比照执行《指导外商投资方向规定》和《外商投资产业指导目录》的规定。同时，中外合作股权基金所投资的企业，将根据实际外方投资比例确定是否享有外商投资企业的待遇。也即，如果被投资的企业中所有外方投资者联合投资的比例总和不低于25%，则该企业将享受外商投资企业有关优惠待遇；如果低于25%的，则不享受外商投资企业优惠待遇。从该规定看，外资创投企业与外资投资性公司类似，是特殊的外商投资企业，其虽是在中国设立的企业，但由于其特殊的设立目的和经营范围其再投资的企业仍被认为是外商投资的企业。就这一点而言，与纯人民币基金在投资领域的广泛度上将有所差异。 　　2、对外投资需先备案再登记 　　根据《外资创投规定》，外资创投企业投资鼓励类和允许类企业，需要向外经贸部门备案；投资限制类企业，需向省级外经贸主管部门提出申请。当地外经贸部门应在完成备案审核手续后，向所投资企业颁发外商投资企业批准证书。此备案程序以及所颁发的批准证书与一般意义上外国企业投资境内企业的审批程序并颁发批准证书是否有区别，该法规未有进一步解释，有待于实践中进一步释明，但备案程序有可能使非法人型中外合作基金（CJV）在与纯人民币基金的竞争项目时缺少时间上的优势。 　　上述程序规定区别于《关于外商投资举办投资性公司的规定》，投资性公司投资设立企业，需要按外商投资企业的审批权限及审批程序另行报批，要求是“审批”而非仅“备案”。 　　上述程序规定也区别于《关于外商投资企业境内投资的暂行规