第七章节股东的出资制度.pptVIP

信用出资的法律规制 大陆法系国家允许无限责任股东和合伙人以信用出资。明令禁止有限责任股东以信用出资。如日本、韩国、台湾等。 美国、英国公司法也无信用的表述。 但许多国家（或地区）允许以商誉出资，如德国、瑞士、美国的公司法判例、台湾2001年修订的《公司法》。 信用与商誉不同，但性质上相似：（1）属于无形资产，具有价值性。如信用评级机构的评级（美国穆迪投资服务公司、标准普尔公司制定的三等九级债券评级标准）、我国的“红帽子”企业（挂靠）（2）依附于企业而不能独立转让。 我国: 原公司法未列入法定出资形式。 依新公司法的标准，信用具有价值性，可转让性（需与其营业的全部或部分一同转让），无法律的禁止性规定，因此理论上应为公司法所允许。 （五）地役权、采矿权等其他用益物权出资的问题 用益物权：是指权利人对他人所有物享有的以使用收益为 目的的物权。用益物权是受限制的物权，权利人一般不享 有如同所有权那样的对物的处分权。除土地使用权外，具 有用益物权属性的还包括地役权、采矿权、勘探权等权利。 在大多数国家，用益物权可以作为出资的标的物。 实务中，对于此种出资，一般认定其为有效，但因为用益物权的转让受到各种条件的限制，作为出资必须履行必要的手续，对于手续不全的不能认定为有效。 结论：可以用货币估价的并且可以依法转让的用益物权属于法定的出资形式。 （六）已设定抵押的财产的出资问题 否定说（传统观点） ：设定了抵押的财产不得出资。理由是：自由转让受到限制，使得公司成立之初就呈现出资本额不稳定状态，一旦抵押权人要求行使抵押物的优先受偿权将危及公司财产的稳定性，违反资本确定原则。 肯定说：设定了抵押的财产可以出资。理由是：抵押权的核心内容是抵押权人可以直接支配物的交换价值，而不在于取得或者限制抵押物的使用价值，抵押人对抵押物依然具有处分的权利。并认为现行法律允许。即《担保法》第49条：“抵押期间，抵押人转让已办理抵押登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或未告知受让人的，转让行为无效。”《最高人民法院关于适用担保法若干问题的解释》第67条则对此作了进一步的解释。 结论：已设定抵押的财产可以出资。 第三节 股东出资的责任 一、股东出资义务的来源 （一）出资是股东的约定义务。 　出资条款是股东签订的发起人协议或者设立协议的重要内容，股东应当受到该协议的约束，应当按照约定履行出资义务。 （二）出自是股东的法定义务。 　公司法规定出资系股东的法定义务，具体确定在公司的章程之中，股东不能以约定排除法定出资义务。 新公司法规定：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以实物、知识产权、土地使用权等法律、行政法规允许的其他财产形式出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。 故：如果股东不按约定要求和法定要求出资，则违反股东的出资义务。 股东违反出资义务的表现 ： 完全不履行： 拒绝出资、不能出资、虚假出资、抽逃出资 未完全履行 不适当履行 二、股东违反出资义务的责任 （一）股东违反出资义务发生在公司成立前—违约责任。 公司法第28、84条：股东或发起人不按规定缴纳出资的，除了应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 依此，已足额缴纳出资的股东可采取违约救济手段，并就其自身遭受的损失向未缴纳出资的股东请求赔偿。 （二）股东违反出资义务发生在公司成立之后—公司法上的 违法行为，公司有权向其追究责任。 体现在新公司法第31条、94条、200、201条。 第31条：有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非 货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应 当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他 股东承担连带责任。 第94条：股份有限公司成立时，发起人未按照公司章程 的规定交足出资的，应当补交；其他发起人承担连带责 任。股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非 货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应 当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担 连带责任。 公司成立后，出资人责任更加严格，除未履行义务的股东或发起人要补交差额外，其他股东或发起人还要承担连带责任。 按照新公司法第200条和第201条：虚假出资或抽逃出资的公司发起人、股东将被处以一定金额的处罚。构成犯罪的，须追究刑事责任。 第一节 股东出资的法律意义 出资，是指公司股东在公司设立或者增加资本时，根据法律 和章程的规定，按照认股协议的约定向公司交付财产或者履 行其他给付义务以取得股权的