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第九章 商号 第一节 概述 一、商号的概念与特征 （一）概念 商号与字号的界限。 广义的商号与狭义的商号。 通说采广义。 （二）商号的特征及功能： 1.标识性。 2.专有性。 3.价值性。 商号 二、商号的界限（掌握） 1.商号与姓名。 2.商号与商标。 3.商号与商誉。 三、我国商号制度简评 1.商号、字号或企业名称等概念使用混乱。 2.关于商号制度的规则散乱、不成体系，存在疏漏及矛盾。 3.企业名称的登记立法属性为管理性的、行政性的规则，而不是私法或私权意义上的。 第二节 商号的选用与登记 一、商号选用的原则与规则 （一）诸种主义 1.商号自由主义。 2.商号真实主义。 3.商号区别主义（区别性）。 4.商号连续主义（稳定主义）。 转让、赠与或继承时沿用原商号。 5.商号公示主义。 商号应登记公开。 （二）主要规则 我国有关商号选用的规则： 1.商号的预先核准规则。 2.商号的强制性构成规则。 3.商号的地域性规则。 4.商号的单一使用规则。 5.商号的文字使用规则。 6.商号的公序良俗规则。 二、商号的登记 （一）登记的种类 1.依登记的时间：一般登记、预先登记。 2.依登记的机关：中央登记、地方登记。 3.依登记的目的：创设登记、变更登记、转让登记、废止登记、撤销登记。 （二）登记的效力 立法模式： 1.使用取得主义。 2.登记对抗主义。 3.登记生效主义。 我国采取登记生效主义 1.排他效力。 ①排他登记效力：排斥相同商号的登记。 适用申请在先、受理在先、注册在先的规则。 ②排他使用效力：排斥相同或相似商号的使用。 2.救济效力。 第三节 商号权 一、概述 （一）商号权的概念与特征 1.专有性。 2.地域性。 3.公开性。 4.无期性。 （二）商号权的性质 1.人格权说。 2.财产权说。 3.双重属性说。教材采双重属性说。 （三）商号权的内容（权能） 1.积极权能。 ①专有权（独占权）。 ②使用权。 ③许可权。 ④转让权。 ⑤变更权。 2.消极权能。 禁止权：“禁大于行”规则。 二、商号出借与商号转让问题 （一）商号出借 日本商法关于名义（包括商号在内的各种名义）出借方承担连带责任的构成要件： 1.外观事实：借入方在外观上有使用出借方的名义。 2.本人与因：名义出借方明示或默示之允许。 3.第三人的合理信赖：“善意”。 法理依据：外观主义，以维护交易安全。 （二）商号转让 绝对转让主义及其配套规则 1.绝对转让主义与相对转让主义的利弊。 2.要式性的要求。 3.登记义务。 4.竞业禁止义务。 第四节 商号权的法律保护 一、商号权保护的法律依据 （一）国际法 1.《保护工业产权巴黎公约》。 2.《成立世界知识产权组织公约》。 3.《与贸易有关的知识产权协议》。 思考：商号权具有知识产权的属性？ （二）我国法 1.民法。 2.专门立法——行政救济。 3.其他法律。 二、商号权与商标权的冲突及解决 （一）商号权与商标权的冲突之形式 1.商标的商号化。 2.商号的商标化。 （二）商号权与商标权的冲突之成因 1.商号与商标的功能及功能实现途径相同。 2.规定商号与商标的法律不同并且相互之间不协调。 3.对商号与商标在行政管理上进行分别保护。 本质是法律上的权利冲突，而非商人主观的利益冲突。 （二）商号权与商标权的冲突之解决 1.比较法上的观察 （1）有条件地适用“在先使用原则” 。 即通过赋予“在先权”予以保护，但这种保护并非无条件的。各国的附加条件： ①美国：易于造成混淆或误认或欺骗。 ②法国：在公众意识中有混淆的危险。 ③德国：在全国范围内享有专用权。 **事先规制，在立法中规定避免冲突的措施。 （2）加拿大：不适用“在先使用原则”。 **事后规制，主要适用反不正当竞争法律措施。 2.我国对商号权与商标权的冲突之行政解决 （1）基本规则： ①商标权和企业名称权均是经法定程序确认的权利，分别受商标法律、法规和企业名称登记管理法律、法规保护。 ②商标权和企业名称权的取得，应当遵循《民法通则》和《反不正当竞争法》中的诚实信用原则，不得利用他人商标或者企业名称的信誉进行不正当竞争。 （2）认定商号权与商标权的冲突之“不正当竞争”标准。 商标中的文字和企业名称中的字号相同或者近似，使他人对市场主体及其商品或者服务的来源产生混淆（包括混淆的可能性），从而构成不正当竞争的，应当依法予以制止。 “混淆”的认定： ①将与他人企业名称中的字号相同或者近似的文字注册为商标，引起相关公众对企业名称所有人与商标注册人的误认或者误解的。 ②将与他人注册商标相同或者近似的文字登记为企业名称中的字号，引起相关公众对商标注册人与企业名称所有人的误认或者误解的。 （3）处理商标与企业名称混淆案件的原则与条件 原则：维护公平竞争、保护在先合法权利人利益。