第八章节 担保法.pptVIP

第八章 担保法律制度 胡文亮 第一节 担保法概述 1、担保的概念： 依照法律规定或当事人的约定而设立的确保债的履行和实现的法律措施。 2、担保的分类： 人的担保、物的担保与金钱担保 法定担保与约定担保 3、担保的特征： 从属性、相对独立性、保障性 我国法律规定的担保方式： 保证：人的担保、约定担保 抵押：物的担保、约定担保 质押：物的担保、约定担保 留置：物的担保、法定担保 定金：金钱担保、约定担保 第二节 保证 一、保证的概念和保证人的资格 （一）保证的概念 保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 （二）保证人的资格 保证人必须是“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民”。 《担保法》对保证人作了禁止性的规定： 1、国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 2、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。 3、企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。如企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。 二、保证合同 （一）保证合同的形式 保证合同必须采用书面形式。保证合同既可以是保证人和债权人单独订立的书面合同，也可以是债权人、债务人和保证人三方在主合同中共同订立的保证条款。 （二）保证合同的内容 保证合同应当包括以下内容： 1、被保证的主债权种类、数额； 2、债务人履行债务的期限； 3、保证的方式； 4、保证担保的范围； 5、保证的期间； 6、双方认为需要约定的其他事项。 （三）最高额保证 对于债权人的一定期间内不特定但连续发生的债权限定一个最高额，在最高额债权范围内由保证人对发生的债权提供担保的保证。 三、保证方式 （一）一般保证 是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任。保证人享有先诉抗辨权。 （二）连带责任保证 连带责任保证，是指当事人在保证合同中约定保证人和债务人对债务承担连带责任的保证。保证人不享有先诉抗辨权。 四、保证责任 （一）保证责任的范围 法定范围：主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。 约定范围：当事人的约定高于法律规定。 （二）保证期间 有约定的，从约定。无约定，按法定。 法定期间：为主债务履行期届满之日起6个月。 一般保证的保证期间：在保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或申请仲裁的，保证人免除保证责任。 连带责任的保证期间：如果在保证期间内，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 （三）合同变更对保证责任的影响 （1）债权转移：保证期间，主债权转移，对保证责任无影响。 （2）债务转移：保证期间，转让债务应当取得保证人的书面同意，否则，保证人不再承担保证责任。 （3）合同内容变更：债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人的书面同意，未经保证人书面同意的，若减轻债务人债务的，保证人仍应对变更后的合同承担保证责任，如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。 （四）共同担保与保证责任 物的担保优先于人的担保 保证人在物权担保不足清偿时承担补充清偿责任。 债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。 （五）共同保证责任的分担 按份共同保证：保证人与债权人约定按份额对主债务承担保证责任； 连带共同保证：各保证人未约定所承担的保证份额，每一个保证人都对全部债务承担保证义务。 五、保证人的权利 （一）保证人对债权人主张的权利——抗辩权 1、保证人享有的债务人的抗辩权 主张主债务不存在的抗辩权； 主张主债务不履行的抗辩权； 2、基于保证人地位而特有的抗辩权——先诉抗辩权 3、基于一般合同当事人地位享有的抗辩权 （二）保证人对债务人主张的权利： 求偿权：保证人承担保证责任后，有权向主债务人追偿。 第三节 抵押 一、抵押概述 （一）抵押的概念和抵押权的特征 抵押是指债务人或者第三人不转移对某一特定财产的占有，而以该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律的规定，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 抵押权的特征： 1、抵押权是一种担保物权。 2、抵押物必须是特定物、可处分物，包括动产和不动产。 3、抵押权是不转移标的物占有的物权。 4、抵押权人有权就抵押物卖得价款优先受偿。 5、抵押权具有物上代位性和不可分性。 （二）抵押物的范围及抵押规则 1、不得用于抵押的财产范围： （1）土地所有权； （2）耕地、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权； （3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施； （4）所