试论如何保障独立董事的独立性马继东夏曙辉.PDFVIP

试论如何保障独立董事的独立性 马继东 夏曙辉 独立董事制度是一项被众多国家广泛采纳的企业治理机制。国外众多企业 的实践表明，独立董事制度在限制管理层行为、提高信息披露的数量和质量、保 护股东（特别是中小股东）利益等方面都有积极的作用。在我国实施独立董事制 度具有深刻的现实意义，相应的配套措施是其发挥作用的关键。《国务院关于推 进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见》明确要求“进一步完善独立董事制 度”；中国证监会在全面贯彻落实《意见》时，对这项工作尤其重视，各地证监 局纷纷拿出实际行动落实这项工作，北京证监局率先创立了《上市公司独立董事 联系制度》；贵州证监局则出台了《独立董事的推荐和选聘制度》、《工作保障制 度》，并建立独立董事考评体系，完善独立董事辞退制度；新疆证监局也实施了 逐家公司独立董事沟通座谈制度的方式，了解独立董事在履行职责过程中的情 况。新颁布并实施的《公司法》、《证券法》均分章节再次强调了独立董事在我国 证券市场的地位和作用。尽管如此，目前，我国上市公司的独立董事制度立法仍 然存在着不完善，独立董事不能真正代表中小股东利益的现象。董事会失灵的主 要原因在于公司被内部人所控制。许多公司不能充分认识独立董事的作用。独立 董事制度，在我国上市公司建立过程中存在着法律法规不健全、现有的独立董事 资质不够、激励约束机制不足、选聘和薪酬支付机制不够合理、与公司监事会的 监督职能发生冲突等等问题。我国独立董事制度不应是国外制度的一种简单移 植，如何实现独立董事制度的本土化，让独立董事真正发挥预期作用，建立和完 善适合我国上市公司实际需要的独立董事组织方式，正是现在有待深入研究的课 题。为此，如何能够更好地解决这些问题，让独立董事真正的独立起来，结合我 国证券市场和上市公司现状，我们建议成立独立董事公会。 一、成立独立董事公会的必要性 第一，独立董事制度首创于美国，这不是偶然的。以英美为代表的公司治理 结构为单层模式，设有董事会，而没有监事会。美国上市公司股权高度分散，没 有一个股东能够对公司进行控制，导致了内部人控制。这种单层模式的公司治理 结构对董事会的监督制约不力，明显失衡。于是，为加强对内部人的监督制约、 保护公司的利益和全体股东的利益，创立了独立董事，其后独立董事制度很快在 国际上流行。据经合组织在“1999 年世界主要企业统计指标的国际比较”报告 中披露董事会里独立董事所占比例，美国为 62%，英国为 34%，法国为 29%。推 行独立董事制度已成为一种国际潮流，我国也融入其中。虽然我国的公司治理结 构属德国、日本模式，以德国和日本为代表的公司治理结构属于双层模式，公司 设有董事会，也有监事会。德国公司的董事会由监事会选举产生，且监事会领导 董事会，董事会对监事会负责。日本公司由股东大会选举产生董事会和监事会， 监事会监督董事会。可见，我国公司治理结构与日本相似，与日本不同的是我国 为解决上市公司“一股独大”产生内部的人控制问题，又引入了独立董事制度。 据统计，截至 2004 年底，我国已经有 1377 家上市公司聘任了总计 4681 名独立 董事，平均每家上市公司已聘请了3名以上的独立董事。 2001 年秋天以来，美国公司报出了一系列财务丑闻，导致安然、世通等大 公司破产。为加强公司治理，2003年11月初美国证券交易委员会批准了上市公 司治理新规则。按照新规则，在纽约证券交易所和纳斯达克证券交易市场上市的 每家公司的董事会中，独立董事必须占多数。如果我国再引入这种做法，那么对 独立董事的需求量将更大。为适应这种大趋势，满足对独立董事的需求，必须培 育职业独立董事人才市场。所以从现实和长远的需求看，都有必要成立独立董事 公会，培养和储备符合担任独立董事的人才，使其具有担任独立董事的资格和能 力，根据需要为上市公司提供独立董事。 第二，我国逐步引进独立董事的并初见成效。从 1988 年我国 H 股公司按香 港联交所的要求设立独立董事，到1997年12月中国证监会在《上市公司章程指 引》中提出“可设独立董事”，再到1999年3月国家经贸委和中国证监会联合发 布的《关于进一步促进境外上市公司规范化运行和深化改革的意见》要求H股公 司应有 2 名以上独立董事，最后中国证监会 2001 年 8 月发布《关于在上市公司 建立独立董事制度的指导意见》（以下简称《指导意见》）。至今，正如证监会负 责人在答记者问中所说的“独立董事制度的建立和实