论人体器官买卖地法律司考.doc

论人体器官买卖的法律司考 1、相关定义 1.1、人体器官的概念、分类及法律性质 辞海》中,器官是这样解释的:器官存在于由多细胞所构成的生物体内,具有 自己独特的形态特征,并且能够行使像运动、消化和呼吸等一定的生理功能。例如肾脏、 心肺、眼角膜等都属于人体器官的范畴。1如果我们从人体解剖学的层面来分析人体器官 的话,那么人体器官的定义是:”人的身体内存在很多种类型各不相同的细胞,这些细 胞以其中的某一种细胞作为主体,进而构成各种不同的组织,这些不同的组织就构成了 人体的各种不同的器官。2通俗的说,人体器官是人体的一部分,处于人体内部并且由多 种不同的细胞和组织构成,能够行使某些特定的功能。本文所称的”人体器官”是从物 种的角度来定义的,只要细胞﹑组织和器官具备了人类遗传学的特征,都是本文所阐述 的人体器官。 如果从人体的存在形式和生命状态不同的角度来划分人体器官,我们可以将人体器 官分为以下四类:1.活体器官,是指存在于活人的身体内部并且能够行使一定的生理机 能的器官,它属于活人身体的一部分。2.尸体器官,是指活体器官在人死亡后所演变而 来的一种器官形态,例如,尸体的心脏、肝脏、胃等。3.胎儿器官,是指出生时胎儿已 经处于死亡状态时的器官,但这里有一个前提条件:女方受孕或者流产必须符合伦理规 范,否则不属于胎儿器官。4.离体器官,是指人体器官包括尸体器官和活体器官已经与 人体处于分离状态,并且血液循环已经停止的一种器官存在形式。 (二)人体器官的法律性质 1.未脱离人体器官的法律性质 未脱离人体的器官依附于活体而存在,活体离不开器官的正常运转,如果其中一个 重要器官受到损坏,都会对活体的生命健康造成损害。笔者认为,未脱离人体的器官是 自然人身体的一部分,而自然人的身体为人格所附,是自然人人格之载体,所以未脱离 2 人体的器官不得作为行使权利的客体。未脱离人体的器官是自然人身体的一部分,人体 的正常运转离不开这些器官功能的发挥,同时它们与人格利益紧密联系,是人格权的客 体。 2.与身体分离器官的法律性质 在传统的民事法律关系中,人一直是作为主体而存在的,但随着医疗技术的进步, 人的器官可以与人体分离进行捐赠移植,人一直作为民事法律关系的主体而存在这种观 点受到严重挑战,主客体的界限开始变的模糊。与人体分离的器官到底该怎么定性,这 是我们回避不了的问题,笔者认为要分以下两种情况来考虑: (1)暂时与人体分离的器官的法律性质 人体器官暂时与自身分离,而后重新植入自己体内,该种器官在与人体分离的这一 段时间里应该如何界定?是身体,还是物?如在皮肤移植手术中,割除某人身体的一块 皮肤,然后重新移植到需要修复的部位;通过体外冷冻保藏某人精子的方式,防止在治 疗过程中其生殖细胞受到损害而导致不能生育。 曾经发生在德国的储存精子灭失案,具有很强的代表性,给了我们很大的启示。在 该案例中,由于原告不能生育,把精子储藏于医院。原告结婚后,想生育后代,欲取用 其精子时,医院告知他储存的精子由于医院在冷冻过程中的过失行为导致其已经灭失。 于是请求医院支付抚慰金。对于原告的诉讼请求,下级法院否认其诉讼请求,德国的联 邦法院认为医院已经侵害了原告的身体,联邦法院的基本观点是:身体的一部分一旦与 身体分离,即成为物,由身体权转化为对身体部分的所有权,根据以上见解,关于原告 精子的灭失,并非是对身体的侵害,无《德国民法》第 847 条的抚慰金请求权。这种理 解方法过于狭隘。身体权是法律特别形成的部分人格权。《德国民法》第 823 条第 1 项 的保护客体不是物质,而是人格的存在及其自主决定领域,实际上凌驾于身体的状态之 上,并以人的身体作为人格的基础加以保护。鉴于现代医疗技术所提供的可能性,基于 一般人格权而生之对身体法益的自主权更有具意义。科学的进步使身体的部分可以与身 体暂时分离,其后再予以结合,如果人体中的部分器官与人体分离,而这样的分离是权 利主体为了保持其身体功能的正常运转,并且重新植入体内完全是为了遵从于主体的决 定权和保护其身体本身,那么从法律的角度来说,应认为暂时脱离人体的器官在与人体 3 分离期间,并不是作为一个独立的物而存在,由于它会重新与身体结合发挥其功能,所 以暂时脱离人体的器官我们应该视为身体的一部分,如果侵害了这部分器官,则视为侵 犯了其身体权。3 本案中,精子的储存是为了生育繁殖后代,一方面与身体终局分离,另一方面又 将用于实现权利主体者生育的机能。是精子的储存实乃已丧失生育能力的代替,对于权 利主体者身体的完整性及其所涉及的人的自主决定与自我实现,就其分量与内容而言, 实不亚于卵细胞之于妇女受孕生育的功能。侵害为受胎而分离的卵细胞,因认为是侵害 该妇女的身体,在该案中,该医院因过失致原告储存的精子灭失,应认为符合《德国民 法》第