论占有改定下善意取得地适用.doc

论占有改定下善意取得的适用 1、相关定义 1.1、民事执行程序中善意取得的概念 善意取得制度是近现代民法上的一项重要制度,它渊源于日耳曼法的”以手 护手”,并以罗马法时效取得制度为基础的虚拟的要求返还所有物的制度 ① 。日耳 曼法的物追及制度及其限制基础深深地根植于日耳曼固有的公示思想里,这个思 想的现代表现就是善意取得制度 ② 。善意取得制度作为所有权取得的一种方式,笔 者认为,其应当被规定在民事执行法律中。如何建立善意取得制度的理论,如何 完善善意取得制度的实践,从而为其立法化进行充分的理论准备,已成为民事诉 讼法学上一个迫切需要解决的课题。 我国民事诉讼法尚未确认善意取得制度,但是司法实务部门和一些民事特别 法则承认这一制度,理论界亦持肯定态度。笔者认为,执行程序中善意取得制度 指被执行人将被执行物(动产或者不动产)转让给案外第三人,如受让人取得该 物时系出于善意,则受让人取得该物的所有权,人民法院不得就该物进行强制执 行。善意取得制度存在的实践依据在于保护交易安全, 以保护善意无过失的交易 者的利益为使命,旨在加速流通,谋求社会整体利益。 ① [英]巴里 尼古拉斯著:《罗马法概论》,黄风译,法律出版社 2000 年版,第 132 页。 ②(日)安永正昭著:《动产の善意取得制度についての一考察(动产的善意取得制度的考察)》,转引自肖厚 国:《动产善意取得制度研究》,载梁慧星:《民商法论丛》,第 13 卷,法律出版社,2000 年版,第 53 页。 3 1.2、善意取得的概念 何谓善意取得?学界表述各异。史尚宽先生认为:善意取得(gutglaeubiger Erwerb),亦称即时取得,谓动产让与人纵无让与之权利,以所有权之移转或其他 物权之设定为目的,善意受让该动产之占有者,取得其所有权或其他权利。 ② 王泽 鉴认为:善意取得者,系指动产让与人与受让人间,以移转动产所有权为目的, 由让与人将动产交付于受让人,纵让与人无移转所有权之权利,受让人以善意受 让时,仍取得其所有权之法律行为。 ③ 梁慧星认为善意取得是”基于法律行为有偿 受让动产且已占有该动产的善意受让人,即使让与人无处分权,仍取得该动产的 ① 程宗璋:确立善意取得制度的立法探讨,五邑大学学报(社会科学版)1999 年第一卷第一期。 ② 史尚宽:《物权法论》,中国政法大学出版社 2000 年 1 月版,第 558 页。 ③ 谢在全:《民法物权论》(上),中国政法大学出版社 1999 年出版,第 218 页。 中国政法大学硕士学位论文 试论善意取得制度的适用和法律冲突 4 所有权。” ① 王利明教授对善意取得界定为:”善意取得又称为即时取得,是指动产 占有人无权处分其占有的动产,却又将该动产转让给第三人,受让人基于善意依 法可以即时取得该动产的所有权或其他物权。” ② 一般认为:动产所有权的善意取得,又称动产所有权的即时取得,是指动产 占有人在无权处分其占有的动产的情况下,将该动产转让给第三人,受让人在取 得该动产时为善意,因而依法取得该动产的所有权。 可见,上述表述方式大同小异,无论哪种表述,都一致肯认善意取得制度是 动产善意取得。 1.3、盗抢赃物的概念与特点 (一)盗抢赃物的概念 赃物作为司法及社会生活中经常使用的概念,立法并没有统一其内涵和外 延。目前通常有三种解释:第一,如《新华词典》所注,乃是”因犯罪而取得的 财物。包括犯罪分子通过贪污、盗窃、诈骗等手段所获得的财物,国家工作人员 所得的贿赂,以及将赃物变卖所得的赃款等”。17这个解释不是从法律角度来定 义的。第二,由《刑法》第 64 条规定可直接推理出”犯罪分子违法所得的一切 财物”。《刑法》的规定就其适用条件而言并不算错,毕竟其只能就犯罪行为作规 定,但以此作为赃物的定义则显得过于狭窄。第三,结合《刑法》和相关法律法 规如《治安管理处罚法》而得”行为人通过非法活动所取得的一切财物”,18该 解释与上两种观点相比较,它对赃物的定义外延更宽,是一种广义的解释,它不 仅指犯罪行为非法所得,也包括不构成犯罪的违法所得,与事实应该更为接近。 但其”非法活动”的外延又过于宽泛和含糊。以上三种解释基本包括了司法实践 中所称之赃物,且有一个共同点,即获得手段为违法犯罪行为。”物之所以为赃 物,系由其取得方式决定的,物得因被走私、盗窃、抢夺、抢劫、侵占而成为赃 物”19为此,笔者认为,赃物是指由违法犯罪行为所得的一切财物。盗抢赃物则 为由盗窃、抢夺、抢劫违法犯罪行为所得的一切财物。 需要特别说明的是,本文所研究的盗抢赃物与民法通常提及的”盗赃”有明 显区别。”所谓盗赃,谓抢夺、强盗或窃盗之赃物,但诈欺罪或侵占罪之标的物, 不包含在内。”20”此所谓盗赃,不以盗罪成立为必要,谓一切以反于占有人之 意思而被侵夺之