论夫妻间约定赠与地效力.doc

论夫妻间约定赠与的效力 1、相关定义 1.1、夫妻约定财产制的概念 婚姻之效力,包括夫妻间一般的权利和义务,亦可称为身份上的效力,即同 居、住所、日常家事代理权、忠实义务等;以及夫妻财产上权利义务,亦称财产 关系或财产上的效力,包括抚养、继承权、夫妻财产制等,其不得独立于身份关 系而存在。可见,夫妻关系是婚姻效力的结果,具体包括人身关系和财产关系。 夫妻财产关系以人身关系为依据,并反映人身关系。夫妻财产关系是否平等,是 衡量夫妻地位是否平等的重要标志。同时,夫妻间的财产关系是夫妻生存的经济 基础,是家庭经济职能的具体体现。 所谓”夫妻财产关系”有其独特的意义:其一,配偶所订立的财产制契约, 如果属于非配偶也得订立同一内容者,则不得作为夫妻财产制契约的标的,故买 卖、赠与、保证等契约,不得称之夫妻财产制契约;其二,基于婚姻普通效力所 发生的财产关系,例如夫妻日常家事代理权,不得为夫妻财产制的标的;其三, 有些债权请求权,虽然是基于夫妻财产制中的夫妻财产关系而发生的,但一旦发 生之后,即独立于夫妻财产制外,如配偶间以该债权请求权的变更为契约的内容 时,该契约不能称之为夫妻财产制契约;其四,以身份权或人格权为契约的标的, 也不得称之为夫妻财产制契约。之 夫妻财产制是夫妻财产关系的核心。夫妻财产制,或称婚姻财产制,是规范 夫妻婚前财产和婚后所得财产的归属、使用、管理、收益、处分和债务清偿,婚 姻终止时财产的分割与清算以及夫妻财产制的设立、变更与终止的法律制度。3以 夫妻财产制的发生为依据,分为法定夫妻财产制和约定夫妻财产制。其中夫妻约 戴东雄著:《亲属法论文集》,三民书局印行,第1 17一118页。 巫吕祯、夏吟兰主编:《婚姻家庭法学》,中国政法大学出版社2007年版,第109页。 定财产制度是指夫妻以约定的方式确立财产权利义务的制度。纵观各国立法,无 不许当事人订立契约以确定其财产关系的,仅自由范围有广狭之不同,乃意思自 治在夫妻财产制度的重要体现。 夫妻约定财产制是指婚姻当事人通过协议的方式,对他们婚前、婚姻关系存 续期间财产的归属、占有、使用、收益、处分以及债务的清偿、婚姻关系解除时 的财产分割等事项做出约定,从而全部或部分排除法定夫妻财产制适用的制度,。 由此可见,夫妻财产约定的主体限于夫妻双方或即将成为夫妻的男女双方, 在自愿、平等、协商一致的基础上,做出的财产归属以及相关权利义务的意思表 示,其中以财产的归属为核心内容。夫妻财产约定在婚姻关系存续期间成为决定 家庭生活费用负担的根据,在婚姻关系终止时成为夫妻财产清算与分配的基础。 1.2、涉外担保的概念和我国的立法现状 、担保 在讨论渉外担保之前,有必要对担保做简单的介绍和评述,因为笔者认为, 涉外担保是指具有涉外因素的担保,本质上仍然是担保的一种。对于担保的概念, 有学者曾经这样说过:这个概念容易理解,它给债权人一种补充安全、增加受清 偿的机会,但下定义并非易事。?担保是指以当事人的一定财产为基础的、能够 用以督促债务人履行债务、保障债权实现的方法。笔者认为,担保制度是在商 品经济的发展到一定程度之后而产生,并且随着商品经济的发展而不断的发展, 同时不断的在发展中调整和完善自身的一种重要的民事法律制度。我国的担保制 度也随着我国社会主义市场经济制度的发展而日臻完善,并逐渐形成了比较健全 的体系。而1995年是我国的担保制度发展史上具有重要意义的一年,虽然在此 之前我国法律对担保制度已经有相关规定,但是担保制度在我国的法律上得以确 立则是在这一年。这一年6月《中华人民共和国担保法》(以下简称《担保法》) 诞生。《担保法》对担保制度的各个方面都做出了明确而具体的规定,这在当时 是和我国社会经济发展的水平相一致的。从此,担保在法律上有了明确的定义, 这结束了长期以来理论界对于担保制度的概念的争议,统一了担保的概念。第六 条规定:本法所称担保,是指担保人和债权人约定,当债务人不履行债务时,担 保人按照约定履行债务或者承担责任的行为。然而十多年过去之后,《担保法》 已然不能够有效的应对和解决我国经济和社会发展中出现的新情况、新问题。其 后最高人民法院又出台了《担保法解释》,对我国的担保制度做了进一步的补充 和完善。而几经周折,《中华人民共和国物权法》(以下简称《物权法》)终于于 2007年10月1日起实施。《物权法》的制定丰富了我国担保制度的内容,同时 也完善了我国的担保法的体系,对担保法律制度的完善做出了重大的贡献,在我 国担保制度的发展史上具有划时代的意义。 2 1.3、刑罚效力的概念 效力,英文为,e ffect”,《现代汉语词典》解释为”事物所产生的有利的作用”, 效果之意。法律效力问题近年来在我国的法学研究中已经受到重视,但对法律效 力尚没有一个一致的定义。其中较