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第二章 强制拍卖 第一节强制拍卖的概念和原则 一、强制拍卖概念及基本方式： 强制拍卖：是指人民法院在民事诉讼强制执行程序中，对依法查封、扣押、冻结的财产强制予以拍卖的行为。 强制拍卖的基本方式： 一是法院自行拍卖，一般在日、美等国非常普遍。 二是法院委托拍卖，即由人民法院委托依法设立的商业性拍卖机构进行拍卖。我国采有第二种方式开展强制拍卖工作。 二、强制拍卖的特点 ①国家强制性 即指对被执行财产的拍卖是由法院根据国家赋予的执行权而强制进行的，被执行人是否同意不影响拍卖的进行，体现了国家意志对当事人意志的干予和强制。 被查封、扣押冻结的被执行财产在被依法变现之前，其所有权或处分权虽然仍然归属于被执行人，但由于法院依法对该财产采取了强制执行措施，而使被执行人对该财产的处分权受到了限制，因此对该财产是否采取拍卖其决定权在于人民法院。 ②标的的非自有性 在执行程序中，强制拍卖的不是法院的自有财产，而是被执行人的财产，因此强拍卖拍卖具有“标的的非自有性”特点。同时这也是区别于任意拍卖的一个基本特点。 ③主体的特定性 是指在强制拍卖当中，委托拍卖合同的双方主体是特定的，即一方是人民法院，另一方必然是拍卖机构。 在任意拍卖中，委托拍卖合同的主体只有一方是特定的，即拍卖机构，而另一方是不特定的主休即可以自然人、法人。 ④目的的利他性 即一方面实现申请执行人的债权，另一方面充分保障被执人的合法权益。 从性质上讲，法院的强制拍卖行为是其履行法定职责、依法执行公务的行为，而非一般的商事行为。 ⑤权利义务的不对等性 是指在强制拍卖中，双方当事人即法院和拍卖机构虽然相互享有权利、承担义务，但相比而言，法院比拍卖机构享有较多的权利、承担较少的义务，两者之间的权利义务是不对等的。 三、强制拍卖的基本原则 四、强制拍卖与其他拍卖的联系与区别 （一）强制拍卖和公物拍卖 联系：两者都属于法定拍卖的范畴，即对财产其处置方式，必需优先选择拍卖方式，而拍卖机构都均应事先指定。 区别： ①强制拍卖强调的是拍卖行为本身的性质，并将该行为定性为国家执法机关依法执行公务的行为之一，而公物拍卖则强调拍卖的财产和财产权利性质。 ②公物拍卖成交款上交国库，而强制拍卖标的成交后价款主要用于清偿债务，这是两者最大的区别。 ③强制拍卖的委托主体只能是人民法院，而公物拍卖则： （二）强制拍卖与任意拍卖 区别：①决定拍卖的意志是否具有国家强制性，拍卖具有国家强制性的则是强制拍卖，反之则是任意拍卖。 ②强制拍卖实施时，被执行人是否同意拍卖，不影响拍卖的进行。而任意拍卖则完全体现的是财产所有人的意志。 （三）强制拍卖与法定拍卖 法定拍卖：是指转让有关财产，依照法律规定必须采用拍卖的交易方式。例：人民法院民事执行过程中依法扣押、查封、冻结的财产，处置时必须委托拍卖。 实行法定拍卖的目的：在于增加有关财产变现程序的透明度和公开性，促进国家司法队伍和公务员队伍的廉政建设。 而强制拍卖属于法定拍卖，法定拍卖是强制拍卖的上位范畴，法定拍卖不但包括强制拍卖，同时包括：公物拍卖、国有资产、破产企业财产的拍卖、国有建设用地使用权拍卖。 （四）强制拍卖与国有资产拍卖 两者既相互区别，又相互交叉，进入强制拍卖程序的标的可能是国有资产，强制执行一般必须采用拍卖的方式变现财产，而国有资产中的一部分其处置拍卖不是唯一的方式，例：产权交易也是其途径。 第二节 强制拍卖的主体、标的和法律依据 一、强拍卖的主体： 是指在强制拍卖活动当中形成的委托拍卖合同法律关系的当事人：委托人和拍卖人，即人民法院、商业性拍卖机构。 强制拍卖的关系人：即拍卖标的的所有权人或处分权人、竞买人、买受人。 强制拍卖的标的：是指人民法院在执行过程中查封、扣押、冻结并委托商业性拍卖机构进行拍卖的被执行人的财产及财产权利。 （一）强制拍卖的构成要件 1、强制拍卖的标的应为被执行人所有或依法享有处分权的财产，强调拍卖标的不得为案外人的财产。 注下列两种情形除外： ①被执行人不能清偿到期债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依法向第三人发出履行到期债务的通知，第三人在指定期限内没有提出异议而又不履行的，人民法院有权裁定强制执行，并对其财产进行拍卖； ②保证人以其财产为被执行人提供担保的，如果被执行人无财产可供执行或其财产不足以清偿债务时，人民法院有权裁定执行其在保证责任范围内的财产，并对这部分财产进行拍卖，用以清偿债务。 2、必须为人民法院采取了查封、扣押、冻结等控制性措施的财产和财产权利。 3、强制拍卖标的必须为人民法院委托拍卖人进行拍卖的财产。 （二）强制拍卖标的限制 1、法律规定应当进行执行豁免的被执行人的财产，不能成为强制拍卖标的。 依据《中华人民共和国民事诉讼法