论有限责任公司章程的法律性质.pdfVIP

105. 电子科技大学学报（社科版） 2010年（第12卷） 第1期 法学研究 Journal of UESTC (Social Sciences Edition) Feb.2010,Vol.12,No.1 论有限责任公司章程的法律性质 □范雪飞 [西南政法大学 重庆 400031] [摘 要] 公司章程，是有限责任公司存续之必备要件，是公司组织和活动的基本准则，其之 于公司正犹如宪法之于政治国家一样重要。在法律性质上，作为一种主要规范股东相互之间关系的 法律文件的有限责任公司章程既具有契约性又具有团体性，但其契约性较团体性更强，因而公司法 应对有限责任公司章程作较为宽松的规范，以充分尊重和保护股东的自由意志，从而充分发挥有限 责任公司的独特价值。 [关键词] 有限责任公司; 公司章程; 契约性; 团体性 [中图分类号] D922 [文献标识码]A [文章编号]1008-8105(2010)01-0105-04 书面文件中，其内容被分为绝对必要记载事项与相 一、有限责任公司章程的概念 对必要记载事项两类，前者主要包括公司的名称、 住所、宗旨、注册资本、公司类型、责任范围等， 对公司章程概念的界定一般仅见于著述中，在 此类事项不可或缺，缺少任何一项或者任何一项作 立法中基本上都没有明确界定公司章程的概念。但 了非法的记载，都会导致整个公司章程的无效。而 大陆法系与英美法系对公司章程的规定，存在着形 相对必要记载事项则主要包括：发起人所得的特别 式上的差异：其一，大陆法系一般都明确要求公司 利益、设立费用及发起人的报酬、公司的期限、分 章程应采用书面形式而英美法系一般未明确要求。 公司的设立等内容[1] ，它主要是法律所提示和列举 如日本《有限公司法》第5条规定“有限公司在成立 的一些事项，未载入此类事项或者对法律提示的事 时必须制定章程”、《德国有限责任公司法》第2条和 项的变动，都不影响公司章程的效力，当然，如果 《法国民法典》第1835条以及我国《公司法》第11 此类事项载入了章程，其就具有了一定的约束力。 条都有相似规定。而美国《示范公司法》和《统一 至于有的学者认为在有的大陆法系国家，公司章程 有限责任公司法》（Uniform Limited Liability 中还存在着任意记载事项，笔者以为，任意记载事 Company Act ）虽未明确规定公司章程应采用书面形 项和相对必要记载事项实质上没有太大的区别，难 式，但示范公司法却用了许多条款规范公司章程的 以也没有必要进行严格的区分。因为无论相对必要 制定、内容、修改、备案等内容，而且第1.22条还 记载事项还是任意记载事项，其内容都是由章程制 明确规定当将公司组织章程送交州务长官用作申请 定人自由选择，都是章程制定人自由意志的体现， 时，州务长官应当收取费用，这显然间接地规定了 而不像绝对必要记载事项体现了法律的意志。 公司章程必须采用书面形式。其二，大陆法系国家 而在英国和美国，公司章程性文件是由两份文 的公司章程是一份单一的书面文件，而英美法系国 件构成的，这两份文件被称为“设立章程”（英国 家的公司章程一般是由两个书面文件构成。如法国 Memorandum of Association ，美国Charter ；Articles of 公司法、日本有限公司法和日本商法典第二编公司 incorporation ；Certificate of incorporati