股权转让法律实务与合同制作(律师事务所资料).ppt

股权转让法律实务与合同制作 目 录 一、股权转让的法律原理实务操作 （一）《公司法》及司法解释的理解与适用 （二）特殊股权转让 二、股权转让合同的制作 （一）股权并购与资产并购的区隔 （二）股权转让合同的通用条款 一、股权转让的法律原理与操作 （一）《公司法》及司法解释的理解与适用 （二）特殊股权转让 （一）《公司法》及司法解释的理解与适用 导论：法律框架 1、有限公司股权转让的规定 核心条款：公司法第72条 2、股份公司股份转让的规定 —上市公司 —非上市公司（核心条款：公司法第138、139条） 3、其他特别规定 国有股权 中外合资合作企业（出资转让） 一、有限公司股权转让 （一）法律依据：公司法第72条 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 　　公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 案例 A持有B公司55％的股权，其余股权由C公司持有。A决定全部转让给D公司，并签订了转让协议，价格为3亿元。该协议签订后，A公司通知C，要求C在15日内决定是否行使优先购买权。C立即向A发出了通知，表示不放弃优先购买权。后A将股权转让于D。 5、什么是同等条件？ （1）接受股东与第三人的全部交易条件 （2）赠与是否适用？ （3）可否部分行使？ 《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件司法解释的理解与适用》第21条 第24条　具有下列情形之一，承租人主张优先购买房屋的，人民法院不予支持： 　　(一)房屋共有人行使优先购买权的； 　　(二)出租人将房屋出卖给近亲属，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女的…… 6、优先购买权 （1）侵害优先权的效力 《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件司法解释的理解与适用》第21条　 出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人或者存在其他侵害承租人优先购买权情形，承租人请求出租人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。但请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的，人民法院不予支持。 《民通意见》第118条 出租人出卖出租房屋，应提前三个月通知承租人。承租人在同等条件下，享有优先购买权;出租人未按此规定出卖房屋的，承租人可以请求人民法院宣告该房屋买卖无效。 《司法解释》（征求意见稿）股权转让后，受让方已经办理公司股东名册或者公司登记机关变更登记，其他股东起诉主张购买的： ——法院应不予支持。 ——侵害优先购买权的，且办理变更登记时间不满一年的，其他股东可以主张以评估方式确定的价格或者以受让方的同等条件购买。 （2）优先购买权可否转让？ （3）优先购买权的行使期限 ——股东与第三人的支付期限 《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件司法解释的理解与适用》第21条 第24条　具有下列情形之一，承租人主张优先购买房屋的，人民法院不予支持：…… 　　(三)出租人履行通知义务后，承租人在十五日内未明确表示购买的； 　　(四)第三人善意购买租赁房屋并已经办理登记手续的。 （三）股权转让法律适用应注意的问题 1、合同法的运用与物权法的运用1： 股权转让与股权变更的关系：区分原则 （1）区分股权转让合同与股权变更两个行为 一个是合同（产生请求权，但不能直接导致股权变动），一个是合同的履行行为（直接产生股权） （2）工商变更是对抗要件，非生效要件 工商变更登记与股东名册、公司章程冲突时的处理 应用：瑕疵股权的转让是否有效？ 《买卖合同司法解释》第3条 当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。 2、合同法的运用与物权法的运用2：善意取得与公信力 　（1）善意取得 《公司法司法解释三》第26条 名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。 　　名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。 （2）公信力 所有的公信力都针对第三人而言，当事人内部不可能适用公信力制度，其关系取决于基础合同。 确认股东权的三类证据 A、源泉证据（基础证据）：原始股东